ICP—新浪模式风险概括.doc

法律层面： 目前适用于外资进驻ICP的法规主要有： 《外商投资电信企业管理规定》（2008年修） 《中华人民共和国电信条例》（2000年） 《互联网信息服务管理办法》（2000年） 《外商投资电信企业管理规定》第二条、第五条对投资主体、投资比例进行了规定：即须以中外合资形式、外方投资者在企业中的出资比例，最终不得超过50%。 新浪模式： 为了同时满足法律规定和境外上市的要求，新浪成立一家自然人持股的境内中资公司北京新浪互联信息服务有限公司，由北京新浪互联信息服务有限公司申请ICP执照。国际投资者通过投资离岸控股公司来控制设在中国境内的技术服务公司，并由该技术公司通过独家服务合作协议和一系列协议把境内北京新浪互联信息服务有限公司和境外离岸控股公司连接起来。后来，这种协议控制的境外上市模式在外资受限制行业得到普遍应用，如搜狐、盛大、网易等的境外上市走的都是这条路。这种模式也被投资界、法律界称为“新浪模式”。 中国互联网公司大多因为接受境外融资而成为“外资公司”，但很多牌照只能由内资公司持有，MIIT就明确规定ICP是内资公司才能拥有的，所以这些公司往往成立由内地自然人控股的内资公司持有经营牌照，用另外的合约来规定持有牌照的内资公司与外资公司的关系。 这种合同控制一般由多个合同组成，第一个合同把国内的业务运营公司的主要利润通过合同安排转给境内的外商独资企业；第二个合同是把国内运营公司的股东表决权指定给外商投资企业所指定的一些人；第三个合同是在日常管理方面的业务经营协议，把一些重大的业务经营活动权利也转给外商投资企业。 另外还有股权质押合同，股权质押就是国内的名义股东把他在国内公司的股权质押给外商投资企业，用来担保国内公司和外商投资公司之间签定的利润转移协议。 此外，还有一些会签订借款协议，外资独资企业借款给国内经营公司，使得这种利润转移更加真实。 2011年 支付宝股权转移事件： VIE结构，是中国自有外商投资互联网以来就有的“曲线投资”方式，这也是从政府到行业再到企业都心照不宣的事情。2011年，马云颠覆VIE结构，带头“遵守中国法律”。“支付宝股权转移事件”愈演愈烈，正在把第三方支付行业甚至更多行业的水搅浑。2011年6月17日，一家支付企业知情人士向《创业家》杂志透露，央行已给多家已获得第三方支付牌照的企业发函，因支付宝股权转移事件，要求各家企业对于是否存在外资直接或间接控股作出明确说明。财付通负责人被央行点名须进京说明。收到央行函件的一批第三方企业负责人已经赴京与央行开会讨论。 雅虎和软银分别占有阿里巴巴集团43%和29.3%的股份。 2011年5月26日，央行向国内27家第三方支付企业颁发了首批《支付业务许可证》。同年8月31日，央行公布第二批获得第三方支付牌照的企业名单，共有13家企业获得牌照。在2011年12月31日，又有61家第三方支付企业获得了牌照。至此，央行共向101家企业发放了第三方支付牌照，涉及互联网支付、移动电话支付、预付卡发行与受理、POS收单、货币汇兑、固定电话支付等7大业务类型。第四批支付牌照或于2012年6月发放，预计发放超百张。 2011年9月1日，关国光介绍了快钱获得央行第一批支付牌照的过程。他表示，在整个申请支付牌照的过程中，只有申请调查表格中有公司是否包含外资的说明，此后央行并未单独要求企业说明是否存在VIE（协议控制）情况。 分析首批获得牌照的27家公司，“约一半有外资背景”，一位获得牌照的支付企业总经理说。 为了能尽快获得牌照，一些外资背景的第三方支付企业采取清退外资的方式，这些外资的处理主要有三种方式： 银联商务等“银联系”公司通过谈判清退了外资。软银亚洲信息基础投资基金(SAIF，下称软银赛富)出售了银联商务近7%共3500万股。软银赛富2004年以1292.35万美元入股银联商务。银联清理外资的过程透明，外资知情且接受，接盘者亦付出了真金白银的代价，每股15元作价相当于银联商务2010年业绩的40倍市盈率。 还有一类获牌机构，如北京拉卡拉网络技术有限公司将外方股权由联想控股旗下的美元基金转入人民币基金手中，或直接由联想控股收购。“具体交易由两个基金的LP(有限合伙人)协商决定。”一位投资界律师说。 更多外资背景的获牌机构仍然沿用了协议控制模式。事后看，这类公司的外资股东和中资股东及管理层之间并无股权等方面的间隙。 VIE结构风险： 利益体外部风险： 1、政策风险：国家相关部门对VIE结构采取默许的态度，目前并没有实质的可操作的明文规定。一旦国家相关部委出台相应的规定，可能会对采取VIE结构的公司造成影响。 例如，中国政府官方曾针对特殊的行业使用VIE结构出台过相关的文件。2006年，中华人民共和国信息产业部（MIIT）发表了《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》，指出