从两起并购案例总结律师操作并购项目的经验与心得.doc

从两起并购案例总结律师操作并购项目的经验与心得﹡发布时间：2007-6-14???? ???? 从两起并购案例总结律师操作并购项目的经验与心得﹡易芳（上海市锦天城律师事务所 上海 200120） 　 一、案例A：境内公司以境外公司身份并购拥有中国资产的境外公司（一）项目背景??? 1、主体??? 出售方甲：设立在香港的某公司??? 出售方乙：设立在维京群岛的某公司??? 收购方：设立在开曼群岛的某公司??? 2、标的公司??? 标的公司共两个，一个是出售方甲持股100%的在香港注册成立的公司的全部股权。一个是出售方乙持股100%的在香港注册成立的公司的全部股权。该两家标的公司又在上海设立了一家房地产开发企业，两家标的公司共计持股房地产开发企业99%股权。??? 3、交易目标??? 通过境外股权转让，取得香港两家标的公司的控制权，进而取得境内某房地产公司的控制权，最后达到收购境内房地产项目的最终交易目的。??? 4、案件要点??? （1）境内公司以境外公司身份并购拥有中国资产的境外公司??? （2）以股权转让方式收购房地产项目??? 5、律师作用??? 律师在并购项目中的作用，因项目背景等实际情况的不同会有所差异，有的项目律师起主导性作用，而有的项目律师则只是起到知识性作用。一般而言，并购拥有中国资产的海外公司，主办律师都是境外律师。但是，这个案件具有特殊性，即该案件的境外收购方的实际控制人为境内企业，收购的主要资产是境内资产。因此，在该案件中，中国律师起到了主导性地位，并且主导整个并购进程，而且负责选择境外律师，并负责与境外律师的沟通。（二）操作流程和涉及的法律要点：??? 1、境内公司和境外公司的尽职调查??? 收购拥有中国资产的境外公司，尽职调查分为两部分：一部分是针对境外公司的尽职调查，应由境外律师事务所进行；一部分是针对境内公司的尽职调查，则由境内律师事务所进行。而对境内公司尽职调查的程度，则应取决于中国资产在整个并购交易中的重要性。在本案例中，收购方要购买的核心资产是境内的房地产项目，因此，尽职调查的重点应该放在中国资产方面。境内律师在尽职调查过程中发现的问题，应由并购双方及时达成补救措施，并将该等发现的问题和达成的补救措施反映到境外并购的主合同中。??? （1）尽职调查的程序管理。??? 作为出售方的律师，应主动控制尽职调查程序和制订尽职调查规则，并建立资料室。??? 作为收购方的律师，尽职调查作用体现为：协助收购方辨认交易风险以及规避风险，确认收购方需要保护的程度有多大。完整的尽职调查应该能为收购方提供目标公司或业务的价值的概况图，以及帮助收购方确定收购价格，评估收购风险，帮助收购方事先拟订适合的合同条款以涵盖可能出现的风险。??? 一般而言，收购方、其代表或顾问应在出售方的办公室或双方同意的其他场所进行尽职调查，并约定：尽职调查过程中，收购方仅审阅相关文件，且在交割之前无权对该等文件复印或复制。收购方在未得到出售方书面同意之前，不应以任何方式与出售方公司人员和相关政府部门接触。??? （2）律师应关注：尽职调查与合同条款的关系：??? 律师在尽职调查中发现的潜在问题，可以通过出售方在并购合同中作出陈述保证予以弥补和降低潜在责任的风险。??? 2、并购合同：??? 涉及到境外转让和境内转让两方面。出售方在中国境内的子公司和拥有资产的情况，应该在并购合同中得到具体的反映。出售方的补偿保证范围应该涵盖其在境内的资产。必要时，甚至可以就境内的资产涉及的某些事项签订专门合同，但境外签署的并购合同为主合同，境内转让文件应从属于境外签署的并购合同。??? 3、支付条款：??? 收购价格在境外支付，但支付条件应当与交割捆绑，在境内和境外的交割完成的同时付款。??? 4、交割：??? 包括境外的母公司和境内的子公司两地同步交割：但是，由于中国境内的交割涉及审批程序，事实上很难作到境内境外的同步交割，特别是收购方律师应考虑如何最大程度减少两地交割时间差。??? 一般而言，交割应包括三部分内容：交割前的准备工作，交割时应完成事项，交割后的后续行为。?? ?（1）交割前的准备工作：制定交割时间表/交割备忘录，通常由收购方律师制定，交割时间表/交割备忘录内容包括：??? 交割工作：交割前应完成的各项工作；交割当时应提交的各项文件；交割当时应签署的文件；交割后的所有后续行为。??? 交割地点：??? 交割日和交割时间：??? 交易各方参加交割的代表：有关董事会决议、授权委托书、签字样本，特别是涉及两地同步交割，如果一方代表人员不能在交割现场，更是需要对方先提供经核实的董事会决议、董事和授权人员的签字样本。??? 此外，对于需要境内境外同步交割的项目而言，