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竞业禁止法益冲突和其衡平原则探究 　　摘要：作为一项重要的法律制度，竞业禁止保护的利益是劳动者的平等就业权、公共利益和雇主的商业秘密权。法益冲突主要表现为平等就业权与商业秘密权的博弈和商业秘密权与公共利益以及平等就业权之间的相互冲突。其衡平原则主要包括：第一，基本生存权优位原则；第二，利益平衡原则；第三，合理限制原则；第四，限制权利负面外部效应原则；第五，工具理性和价值理性相统一原则。 关键词：竞业禁止；法益冲突；衡平原则；法律利益 中图分类号：D912.29 文献标识码：A 文章编号：1000-5242（2013）05-0084-08 收稿日期：2013-01-05 作者简介：翟业虎（1968―），男，江西奉新人，首都经济贸易大学法学院副教授，黑龙江大学法学院博士生。 任何法律制度的背后都凸显法律价值的选择和法律利益的冲突，竞业禁止的法律规定也概莫能外。作为一个近现代才确立和流行的法律制度，其本身就是一把“双刃剑”。作为知识产权法律保护制度之一的竞业禁止，其目标就是要在保护员工的平等就业权的同时，对受雇单位的经营信息和技术信息进行严密的保护，同时防止道德危险，防止企业高管和员工与公司竞业并抢夺公司机会。但是，如果过度地保护雇主商业秘密、肆意限制雇员劳动权利，企业可能墨守成规，有碍科技进步和生产生活水平的提高，危害社会公共利益；反之，过于放松对商业秘密的保护，对劳动者侵害企业商业秘密听之任之，不利于保障企业商业秘密权益，从而严重挫伤企业开展技术研发以及信息收集处理的积极性，妨碍社会知识产品的丰富和科技进步。因此，如何在竞业禁止的各种法益冲突中寻求衡平，就成为理论研究的重要课题。 目前，国内学界对竞业禁止法益冲突问题的研究较少，而已有的少数研究主要集中在商业秘密保护或董事的忠实义务等方面的比较法分析，均没有对法规冲突、法价值冲突和法律利益冲突以及这些冲突之间的关系做出很好的界定和探讨，研究内容基本没有大的突破和创新。有鉴于此，笔者在本文中尝试对竞业禁止的法益冲突及其衡平问题做一系统阐述，以期对相关问题的解决有所助益。 一、竞业禁止所保护的法益分析 竞业禁止所涉法益主要是平等就业权、公共利益和商业秘密权，现分述如下： （一）平等就业权 竞业禁止是合理限制竞争原则在劳动法和商法领域中的延伸和体现，其首要保护的就是劳动者的平等就业权。平等就业权事关劳动者的生存权，劳动者为了维持其生理上或生物上的存在，有权利用自身的有益劳动来换取生活所需和必要的社会保障。换句话说，劳动者有权在法定范围内择业，也有权在雇佣合同期满后选择不同的雇主，这时如果限制劳动者选择与前雇主有竞争关系的工作，毫无疑问就限制了其择业自由，直接导致劳动者生存能力的削弱和生活水平的下降，因此，必须高度重视对竞业禁止中平等就业权的法益保护。 1.平等就业权的界定 对于何为“平等就业权”，学术界颇有分歧，其中郝红梅博士的观点具有较强的说服力。她认为，所谓平等就业权，就是指具有劳动能力并愿意通过换取报酬的人平等地获得就业机会、就业待遇、就业保障等方面的权利，它是贯穿于其他就业权子权利中一项原则性权利，是社会平等在就业方面的必然要求。理解该权要注意以下三点：第一，平等就业权是一个历史概念，其内容会适时而变；第二，平等就业权的核心是平等原则，因此就要求为所有人提供平等参与社会的机会，包括在就业市场上的机会；第三，平等不等于等同，不可机械地理解。 2.平等就业权的权利属性 首先，平等就业权是宪法规定的基本权利。平等就业权是就业中的平等权利，是就业权和平等权的有机结合，但以平等权为核心。其次，平等就业权是一项具体人权。就业权与劳动权在内容上有很多重合，但劳动权中最重要和最核心的内容就是就业权，二者密不可分。再次，平等就业权具有私权性质。就业权是劳动者为获得报酬而获得和从事工作的权利，主要包括工作获得权、自由择业权、公共就业保障权、就业安全权、报酬获得权、休息权等，以及贯穿在这些权利中的平等权即平等就业权。其中，自主就业权是一种严格意义上的私权，是就业者享有的可以选择就业或不就业，以及可以选择就业的职业、时间、地点、单位、岗位等的权利，反映了劳动者在就业上的意思自治。而就业者享有自主择业权是就业者人格独立和意思自治的表现，这种权利的享有是对人的生存的保障，一般任何人或组织均无权剥夺。显然，以自主择业权为前提的平等就业权具有私权和社会权的双重属性。最后，平等就业权具有两面性，即积极和消极两面。其中，积极一面是就业权的落实和平等就业权在受到用人单位侵害时均需要国家履行积极的作为和保障义务，对用人单位自主用工进行必要的限制，以规范其用工行为；而其消极一面是指平等就业权是一种自由状态，这种自由只要不受国家干涉即可实