国际私法第三编演示文稿.ppt

第三，外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，或者在境外首先发表于30天内也在中国出版的，均视为在中国境内首次发表，也作为中国的作品受法律保护。 第四，未与中国签订协议的或者共同参加国际条约的国家的作者，以及在该国的无国籍人的作品首次在中国参加条约的成员国出版的，同样受到中国法律的保护。 第十四章 债权（一）——合同之债的法律适用综述  第一节 涉外合同及其法律冲突 一、涉外合同之债概述 1、债的概念：债是指特定的当事人之间请求为特定行为的民事法律关系。 （1）合同（合意）之债 （2）非合同（法定）之债 2、合同的概念：当事人之间设立、变更、终止民商事权利义务关系的协议。 涉外合同：指具有涉外因素的民事合同。 3、涉外合同的特征： （1）具有涉外因素。 （2）内容广泛。 （3）这种合同因为具有涉外因素而涉及外国法律的适用、或者国际条约和国际惯例的适用。  二、合同之债的法律冲突及其解决 （一）合同之债法律冲突的表现 1、当事人的缔约能力 2、合同的法律形式 3、合同的成立和内容 （二）合同法律冲突解决的方法 1、制定冲突规范（国际和国内） 2、制定统一实体规范 第二节合同法律适用的理论和原则 一、合同法律适用的理论 如何确定合同的准据法，在国际私法上 有两种理论： （一） “主观论”与“客观论” （二）分割论与整体论 “主观论” “意向论”、“意思自治说”。 主张合同的成立及效力，应适用当事人在订立合同时所选择的法律。 这种理论在国际私法上称为合同中的意思自治原则。 “客观论” 即“客观标志说”： 法院依“场所支配行为”的原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定准据法。 常用的客观标志： 1、合同缔结地。 2、合同履行地。 3、合同当事人的国籍或住所。 4、物之所在地。 5、法院地或者仲裁地。 分割论 主张把合同的不同方面加以分割，分别适用不同的法律。 如合同的方式适用合同的缔结地法；合同的效力适用合同履行地法；当事人的能力适用当事人的住所地法。 单一论 无论是合同当事人的缔约能力还是合同的形式、内容等，都没有必要单方分割出去，应统一由一个合同准据法支配。 即一项合同应作为一个整体，适用同一准据法。 二、合同法律适用的基本原则 （一）当事人意思自治 （二）最密切联系原则 （三）特征性履行原则 （四）合同自体法原则 意思自治的限制 ①意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制 ②当事人协议选择法律必须“善意”、“合法”，且不违反公共秩序 ③意思自治在几种特殊合同的法律适用中的限制 （二）最密切联系原则 　　是指在当事人没有选择应适用的法律或者选择无效的情况下，由法院依据这一原则在与该合同关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最密切的国家的法律予以适用。 （三）特征性履行原则 是大陆法系国家用来判定最密切联系地的一种理论和方法。它要求法院根据合同的特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。 （四）合同自体法原则 这一学说最早由英国学者莫里斯提出，并被认为是对国际私法的贡献。他认为，合同自体法是当事人明示选择的法律，当事人没明示选择时，根据合同的条款、性质和案件的情况推断当事人意图适用什么法律，如果当事人意图不明确，不能通过情况推断的，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。 第四节 中国关于 合同法律适用的立法与实践 一、合同当事人缔约能力 《合同法》第9条规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。各国对于合同能力规定不同引起的冲突是常见的，根据 涉外民事关系法律适用法第十二条:“自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”即合同行为能力的冲突，采用行为地法优先原则。 五、我国破产立法的理论与实践 1986年我国颁布了作为单行法的《企业破产法》(试行)，又在1991年《民事诉讼法》中专门规定了“企业法人破产还债程序”，随后在1993年《公司法》专章规定了《公司破产、解散和清算》。2007年6月1日生效的新《破产法》基本多涉及破产的国内问题，很少涉及破产的国际问题。 （一)破产的域外效力 2006年新的《企业破