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新网著权司法解释简评：争议中的避风港原则 一、避风港原则的来源 避风港原则最早来自于美国1998年的《数字千年版权法案》。当时规定避风港原则主要是考虑到有些类型的网络服务提供者没有能力事先对他人上传的作品进行审查，而且事前也不知道并且不应该知道侵权事实的存在，在著作权人通知的情况下，对侵权内容进行移除的规则，即“通知+移除”。避风港原则的适用减少了网络空间提供型、有哪些信誉好的足球投注网站链接型等类型互联网企业的经营成本，从而刺激了这些互联网企业的发展壮大。 美国提出了避风港原则之后，该原则迅速扩大到世界范围。 避风港原则一般是指：只要提供网络空间、链接、有哪些信誉好的足球投注网站等非直接提供内容的网络服务提供商不知道并且不应该知道其提供的网络空间、有哪些信誉好的足球投注网站、链接等服务涉及的内容是侵犯他人著作权的内容，并且在得知侵权或者获得侵权通知之后迅速移除侵权内容的，可以免除承担侵权赔偿责任。 二、我国法律关于避风港原则的规定 我国的网络服务企业在上个世纪末同样处于发展壮大的关键时期，新浪、百度、搜狐等网站均创建、成长于这个时期。当时我国的著作权法也面临着大修，2001年我国著作权法进行了修订。在这个修订过程中，网络著作权以及网络侵权的问题已经开始大量出现。如何平衡著作权人与网络服务企业之间的利益成为立法者需要考虑的问题，我国也是在这个时候引入了避风港原则。 1、最高院司法解释的规定 我国最高人民法院在2000年公布的《最高人民法院关于审理计算机网络著作权案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“网络服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为，或者通过网络教唆、帮助他人实施侵犯著作权行为的，人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定，追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权责任。”第五条规定：“提供内容服务的网络服务提供者，明知网络用户通过网络实施侵犯他人著作权的行为，或者经著作权人提出确有证据的警告，但仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的，人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定，追究其与该网络用户的共同侵权责任。” 这两条规定并没有明确地规定网络服务提供者在某种情况下不承担民事责任，但是从反方面规定了网络服务提供者在何种情况下才承担责任，可以视为暗含着避风港原则。 2004年最高人民法院修改《最高人民法院关于审理计算机网络著作权案件适用法律若干问题的解释》时，以上两条并没有修改。 2006年最高人民法院再次修改《最高人民法院关于审理计算机网络著作权案件适用法律若干问题的解释》时，以上两条同样并没有进行修改。 2、行政法规、规章规定 2005年公布的《互联网著作权行政保护办法》第十二条规定：“没有证据表明互联网信息服务提供者明知侵权事实存在的，或者互联网信息服务提供者接到著作权人通知后，采取措施移除相关内容的，不承担行政法律责任。”该条规定属于明确排除互联网信息网络服务提供者责任的（本办法只规定了行政法律责任的免除）。 2006年公布的《信息网络传播权保护条例》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条（因条文众多，不在这里一一列举）具体规定了网络服务提供者在提供自动接入服务、自动传输服务、自动存储、提供信息网络空间、提供有哪些信誉好的足球投注网站与链接服务不承担赔偿责任的情形，这些条款属于对避风港原则明确规定与细化。 3、侵权责任法的规定 2009年12月公布的《侵权责任法》第三十六条规定：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。” 因为《侵权责任法》的性质，对于网络服务提供者何种情况下承担责任不能做出特别具体的规定。但是从目前《侵权责任法》的规定来看，网络服务提供者仍然是在未采取必要措施的情况下才承担民事责任。这种规定也可以认为属于避风港原则的体现。 三、避风港原则在我国司法实践中的适用 避风港原则在我国法律中体现，尤其是在2006年国务院《信息网络传播权保护条例》明确规定之后，许多互联网企业开始纷纷在著作权侵权案件中主张适用该原则，这些互联网企业以有哪些信誉好的足球投注网站类企业、网络空间提供类企业和视频网站（也可以看做是一种网络空间提供类企业）最多。 2005年7月，百代、华纳、环球等七大国际唱片公司提出诉讼，理由是百度在有哪些信誉好的足球投注网站页面上提供了部分未授权的MP3下载链接。此后百度先后获得了一审和二审的胜诉。百度方面称，责任在于提供盗版音乐的网站，而非有哪些信誉好的足球投注网站公司。百度主张的即为避风港原则。 同期，国际唱片产业联盟以同样的理由起诉雅虎，雅虎同样主张避风港原则，即雅虎只是提供有哪些信誉好的足球投注网站服务，真正侵权