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神州数码管理系统有限公司 法律进阶培训 主讲人： 何琪 神州数码管理系统有限公司 合同签订的要点  一、合同磋商过程中的法律实务 二、合同订立 三、合同执行 一、合同磋商过程中的法律实务 双方在接洽、谈判过程中形成的文件 1、初步协议 * 在交易比较复杂的情况下，如：国外成套设备引进、全国性大型集成项目等，经过一段时间的谈判，商定了一部分条件，还有一部分条件等待磋商；在这种情况下，双方可以先签订一个“初步协议”，把双方已经商定的条件确定下来，其余条件以后再谈，或先把大的原则确定下来，具体细节条件以后再协商。 * 一般情况下，在这种协议中应订明：本协议属初步约定，对双方不具有法律约束力，正式合同有待进一步协商后签订，或作出类似意义的声明，以明确该协议不属于合同性质。 2、意向书\备忘录 意向书\备忘录的效力可由双方协商确定，如： * 双方可以协商同意，就意向书中所约定的若干条款，如必威体育官网网址条款、不准再与其他人洽商同类业务条款（独家谈判条款）等，对当事人双方具有约束力； * 其他条款则不具有约束力，只是作为继续磋商的基础 。 范例：双方确认，除必威体育官网网址、独家谈判条款对双方具有约束力外，本备忘录其他条款不是具有约束力或可强制执行的协议或合同，也不在双方之间设定任何的义务，无论该行为是否在本备忘录中明确规定应实施还是拟实施。 3、初步协议、意向书、备忘录的作用 * 可以用来解释正式的合同； * 可以巩固阶段性的工作成果，以便于最终合同的达成； * 故意违反备忘录、意向书，可能承担缔约过失责任。 特别提醒：如果合同的主要内容均已明确并可以执行的，就不要 再冠以“意向书”或“备忘录”的名称 （除非明确约定不 具有法律效力），否则将可能因误解而产生纠纷。 4、必威体育官网网址协议—特别提醒 * 与交易或项目相关、不涉及项目成果的原始资料，可以享受必威体育官网网址管理；如果是项目形成的成果，涉及到利益分割的资料及产品，不可签订在必威体育官网网址协议里。 * 必威体育官网网址协议一般仅针对必威体育官网网址范围中涉及资料的泄密或着毁损造成的直接损失负担违约责任；公司要求违约赔偿责任不超过项目金额的20%。 一、合同磋商 二、合同订立过程中法律实务 三、合同执行 二、合同订立过程中法律实务 1、对使用公司合同范本的特别提醒： * 不同的业务类型针对的合同内容也不相同，因此要选用 合适的合同范本； *合同标题不要出现“草案”、“讨论稿”等字样，否则将可能 影响合同的效力。 案例1： 与某客户签约过程中合同范本选用不适宜：如自制软件 选择了外购商品的合同范本；签约金额较大（超过百万）、 实施周期较长（超过3个月）却选择了简式订购单，并把不同 业务类型的自有产品、外购品、服务签在同一份简式订购单中。 案例1续： 原因： (1)如出现以上范本选用不适宜的情况，将会出现合同条款对 双方（特别是我方）的约束、保护不具有很强的针对性，从而不 能很好规避风险并保障我司的权利。 (2)因服务税率为5%，自制软件和外购品税率为17%，如将服 务和外购商品签订在同一份合同中，按照税局规定：不同类型产品 签订在 同一份合同中将遵循税率从高的原则。 解决： 签约前须分清所销售的产品、服务等业务类型，按照不同的 业务类型选择适宜的合同范本。 如使用自有产品“简式订购单”的条件为： 自有产品总价款在人民币5万元（含）以下； 外购商品使用“简式供货合同”的条件： 外购商品总价款在人民币10万元（含）以下或提供的外购品 数量2套（含）以下。 3、合同的相对性（债权－相对权） 合同关系只能发生在特定的当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方提出请求或诉讼，非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。 涉他合同，突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同。 4、合同主体的法律要求： （1）法人。 （2）其他组织。 （3）自然人。 下列主体都可以成为合法有效的主体： *企业法人、公司。 *事业单位法人：如公立学校、科研院所、医院等。 *政府法人：指政府机关。 *社会团体法人：如各种协会、学会、基金会等。 *法人单位的分支机构：如分公司、办事处等。 *个体工商户。 *自然人。 （4）合同主体应注意的问题 特别提醒： 1、法人单位自行设立的内部机构或部门，不能以自身名义 签订合同； 2、办事处：只能对外沟