发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题.doc

发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题 !囫 发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题 口崔杭新 (新乡豫新发电有限责任公司.河南新乡453011) 摘要:企业的收购与兴办,是我国市场经济运行的主要活动之一,也是促进我国社会主义市场经济快速稳定发展的关键要素, 是保证市场稳定的有效手段,是提高我国市场经济国际竞争力的必要措施与办法.同时,我国正在建立健全具有中国特色的社会主 义法治国家,因此,在企业收购和兴办的过程中,一定要注意相关法律的规定.本文探讨了发电企业在收购或兴办热力公司的过程中 应当注意的法律问题. 关键词:收购兴办法律问题发电企业热力公司 随着国际能源问题的关注度日益提 高,能源市场的竞争也逐渐呈自热化的趋 势,能源企业的收购与兴办成为能源市场 的主要经济活动之一.然而在现实中,由 于收购与兴办过程的复杂性.往往无法顾 及全面,因此经常导致不必要的纷争,甚 至引发法律纠.所以,本人就发电企业收 购,兴办热力公司中应当注意的法律问 题,分别进行了系统的分析. 一 ,收购过程中应当注意的法律问题 从公司收购的交易途径来看,可以将 收购分为公开收购与协议收购,前者是在 证券市场上购买目标公司的股份以达到 控股的地位,其后果并不导致目标公司的 必然并入,除非母子公司间另有合并之决 议.后者是收购者与目标公司的股东会, 董事会就目标公司的股权,经营性资产, 经营性权益通过协商实现购买而形成的 交易方式,包括公司的整体收购,经营性 财产的收购,营业权益的收购及参股收 购. (一)公开收购中应注意的事项 (1)企业设立文件的完全合法及无瑕 疵.在决定收购前尤其在尽职调查阶段, 必须对所有文件进行仔细查核对(不是简 单地表面看看).以避免现实中经常出现 的,企业因设立定文件不符而被登记及审 批机构撤回批准及登记证书的案例. (2)不动产法律文件的合法性及完整 性.对于己有企业的由出资人作为出资投 入的土地使用权来说,收购者必须对土地 使用权的出让人即国家及集体有清醒的 认识,两者有完全不同的法律本质,尤其 在可转让性方面有较显着的不同. (3)专利,商标,专有技术等知识产权 的合法性及可转让性.此类资产的投入除 了应注意合法性外,可转让性,地域范围, 期限等也是应注意的法律问题. (4)特殊许可或允许证书的稳定性. 由于某些行业需特殊的许可,而该类许可 的获得在现实中是需要付出成本的.如果 收购者看中此类证书时.必须对此方面倾 注较多注意力.特别注意,收购后此类证 书是否会受影响,等等.等法律问题,收购 企业应特别 (5)要注意被收购企业的特许经营权 的影响,企业于政府签订的特许经营协议 中,已规定了企业经营的期限等法律问 题,收购企业应特别注意特许经营协议是 否能转让以及影响 (二)协议收购中应注意的事项 (1)业务合同的合法性.在对原热力 公司进行协议收购时,欲取得其已有的业 务,必须首先注意该已有业务合同的合法 性.注意点主要有:双方主体合法成立且 继续存在的法律状况,签订合同的不受限 制的能力:合同内容及方式不违背公共良 信的禁止性规范,反垄断条例等. (2)业务合同的稳定或延续性.原合 同主体中投资主体或结构发生变化是否 会影响业务的继续履行,是收购中的密切 注意点.因此,一般需要注意:合同中是否 对合同一方,特别是供应方的投资主体结 构发生变化而作特别的约定.如:是否规 定,需求方有权根据新的投资主体而决定 有权是否继续履行合同;或要求供应方提 供保证之类的保障条款等这些都有可能 影响到合同的稳定,因此至关重要. (3)技术人员的稳定性.热力公司作 为一类特殊主体,其业务合同也具有极强 的特殊性,其根本性的支撑,必须依靠有 保障的技术力量,且该技术力量应有其稳 定性.因此,在此类业务获取型收购中,必 须在尽职调查阶段对重要的聘用协议进 行调查. 收购是一项系统工程,涉及诸多中介 机构的协同努力,在法律方面,应当注意 企业收购目标,以及与法律的相关规定, 并结合法律实践中经常出现的问题和现 象做好前期的准备工作,以确保万无一失 或者在出现问题的时候尽快的运用法律 手段解决问题,维护企业的合法权益. 二,兴办过程中应当注意的法律问题 (一)公司章程修改应保证全体设立 人一致同意 公司法对公司章程的修改有明确的 规定,在公司法第四十条规定”修改公司 章程的决议,必须经代表三分之二以上表 决权的股东通过.,,但在公司设立中制订 的公司章程,各设立人已经签字认可,但 在办理工商登记时被要求修改或个别设 立人提出修改,就不能适用上述三分之二 表决权通过,而应该适用全体设立人一致 同意的原则,只要有一名设立人不同意, 则该公司章程不能被修改,如果不修改工 商行政部门不予以办理公司登记的,则该 公司不能设立的后果则由所有设立人