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证据规则在商标案件中的适用 北京市第一中级人民法院知识产权庭 蒋利玮 目 录 一、证明责任 二、证据保全 三、商标使用的证据认定 一、证明责任 1、概念：当案件事实真伪不明时，法律规定由一方当事人承担败诉后果的法律制度。 一、证明责任 2、为什么真伪不明？ a）能力有限。时间流逝，证据灭失。没有发明时光机器。 b）成本有限。民事诉讼是在有限的时间内得出一个尽可能合理的结果，不可能不惜代价的追求真实。 一、证明责任 3、真伪不明时，法院不能拒绝裁判，只能用证明责任制度由一方当事人承担败诉后果。 类似于《合同法》中的风险分担。 4、证明责任制度是一个两害相权取其轻的制度，不是一个主观上追求，需要适用的制度。结果有可能和客观真实不符，有违实体公平。 在法庭辩论终结前，穷尽了一切证明手段（自认、推定、证据保全等等），裁判案件所必需的要件事实仍然处于真伪不明的状态，法院只能适用证明责任制度裁判。 一、证明责任 5、证明责任针对的是要件事实。 侵权责任要件：权利，侵权行为，因果关系，损失。 违约责任要件：合同，违约行为。 一、证明责任 6、证明责任与证明标准 案例1：原告公证购买之后，依据产品包装上的标识起诉生产商，未起诉销售商。被告辩称被控侵权商品并非其生产的商品。 观点1：判定被告侵权。原告已经尽到证明责任，被告未提供反证，应当承担败诉后果。 观点2：考虑到提供虚假厂商名称成本极其低廉，应当认为原告证据不足以证明被告侵权，判决驳回原告诉讼请求。 一、证明责任 证明标准是法官判断证据证明力的尺度。证明责任和证明标准相关。证明标准越高，适用证明责任制度的可能性越大。 观点1的证明标准要低于观点2，观点1认为产品包装足以证明生产商，观点2则认为仅有产品包装，被告是否侵权人仍然处于真伪不明的状态，应当判驳。 一、证明责任 如何判定身份：身份证复印件？原件？指纹？DNA？ 证明标准和审判人员的生活经验，教育背景、知识结构等等相关。 《民事证据规定》64条： 审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。 一、证明责任 7、主观证明责任和客观证明责任 按照观点1，原告已经尽到证明责任，被告应当举反证，此时被告即承担主观证明责任。 客观证明责任不发生转移，主观证明责任根据法官心证转移。 一、证明责任 案例2：原告注册有证明商标“北海珍珠及图”，公证购买被告生产的产品后，仅保留包装袋，未保留珍珠，包装袋上标注有“北海珍珠”。被告主张其产品原产地为北海。 一审判决认为：判定被控侵权商品是否侵犯证明商标权利，应当考虑被控侵权行为是否容易导致相关消费者对商品的特定品质产生误认，就本案而言，应当考虑被告在包装袋上标注北海珍珠是否容易导致相关消费者对商品的原产地产生误认，商品的原产地是否为北海。原告主张被告侵犯其证明商标权利，应当对侵权成立要件——被告商品的原产地并非北海承担证明责任。但是，原告并未封存公证购买的产品，致使无法判断被告商品的原产地。由此产生的不利后果应当由原告自行承担。 二、证据保全 《民事诉讼法》74条：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。 《商标法》58条：为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。 二、证据保全 1、明确保全的证据内容 a）注意与调取证据相区分。 《民诉法》64条2款：当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 b）时间、形式、证明内容，常见的有财务帐册、财务凭证、销售合同、产品实物等等。 比较糟糕的写法是：包括但不限于发票、收据、仓单、纳税凭证等等。 二、证据保全 2、对证据保全申请的审查 a）初步实体审查。是否明显不构成侵权，通常将原告商标与公证购买产品对比。 b）必要性审查：证据容易灭失且以后难以取得，当事人因客观原因无法自行收集。 案例3：原告仅起诉要求确认侵权，同时要求保全被告的财务帐册，法院驳回申请。 c）举证期限届满之日前7日提出。最好是和起诉状一并提交。 二、证据保全 3、提供充分的证据线索。例如证据具体存放地点。 4、提供担保。担保额度取决于保全有可能对对方造成的损失。例如扣押财务帐册有可能造成对方无法正常纳税、报账等等。 5、承担审计、差旅费用。 6、其他准备工作。例如查封财务室电脑，可能需要财务人员和电脑人员协助。 财产保全、诉前禁令的审查方式和证据保全的审查方式基本一致。 三、商标使用的证据认定 商标使用涉及的条款： 11条2款，经过使用获得显著