行贿犯罪中的“谋取不正当利益”司法解释评析.doc

行贿犯罪中的“谋取不正当利益”司法解释评析 信阳师范学院(哲学社会科学版) 第31卷第4期2011年7月 JournalofXinyangNormalUniversity (Philos.amp;Soc.Sci.Edit.)Vo1.31No.4July2011 ? 法学研究? 行贿犯罪中的谋取不正当利益司法口I解释评析 孟庆华 (河北大学政法学院,河北保定071002) 摘要:学界对行贿犯罪中不正当利益能否等同于非法利益有所争议,但肯定性观点比 较妥当,而且不正当利益是指非法利益也曾有司法解释采用,非法利益评价的标准是法 律.只要采取行贿手段谋取的利益,无论该利益是否合法,都应认定为不正当利益,司法解释的 谋取不正当利益采纳了手段不正当说.在招标投标,政府采购等商业活动中,违背公平原 则,给予相关人员财物以谋取竞争优势的,属于谋取不正当利益,这属于对谋取不正当利益 做一般解释之后又做的一种特别解释规定,可简称谋取不正当利益的特别规定. 关键词:行贿犯罪;谋取不正当利益;司法解释 中图分类号:DF636文献标志码:A文章编号:1003-0964(2011)04-0043-05 最高人民法院,最高人民检察院(以下简称两 高)发布的《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律 若干问题的意见》(以下简称《商业贿赂适用意见》) 第9条规定:在行贿犯罪中,谋取不正当利益, 是指行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定 的利益,或者要求对方违反法律,法规,规章,政策, 行业规范的规定提供帮助或者方便条件.在招标 投标,政府采购等商业活动中,违背公平原则,给予 相关人员财物以谋取竞争优势的,属于谋取不正 当利益.笔者认为,本条的司法解释简而言之, 谋取不正当利益的基本内涵是非法利益说与 手段不正当说两者之和,再加上一个特别规 定.如果明确了其中的非法利益说,手段不正 当说与一个特别规定等关键术语,那么再界定 谋取不正当利益的内涵就会迎刃而解. 一 ,司法解释的谋取不正当利益采纳了非 法利益说 两高《商业贿赂适用意见》第9条第1款规定 的行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定 的利益,相比两高1999年3月发布的《关于在办 理受贿犯罪大要案同时要严肃查处严重行贿犯罪分 子的通知》(以下简称《办理受贿犯罪大要案通知》) 中规定的,谋取违反法律,法规,国家政策和国务 院各部门规章规定的利益,主要有两点差别:一是 将有限定的国家政策和国务院各部门规章改 成了无限定的政策和规章,从而扩大了不正 当利益的范围,也解决了实践中国务院各部门规 章应否包括地方政府的规章问题,如有学者认为, 其中的法规包括地方性法规,但规章仅指国务 院各部门规章,不包括地方政府的规章….二是在 表述顺序上将规章与政策做了调整,即将国家政 策和国务院各部门规章倒置为规章或者政策, 显得更加符合逻辑性. 在行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策 规定的利益中,其中的规章或者政策规定的内 涵还有必要加以进一步明确,因为政策规定有国 家性政策与地方性政策之分,而规章则有国务 院各部门规章,地方性各部门规章之分,甚至还 有单位的规章制度.换言之,地方性政策或单位 的规章制度能否作为判定不正当利益的依据呢? 一 般来讲,地方性政策和单位的规章制度同国家政 策是一致的,国家政策是依据,违反地方性政策和单 位规章制度也往往违反国家政策,但有时地方性的 土政策与单位的土政策同国家政策相抵触,在 这种情况下,应当以国家政策作为判定不正当利 益的依据,而不能以地方或单位的土政策作为 依据J.此外,党的政策是否包含在国家政策之 内?例如中国共产党制定的各项党的规范性文件, 收稿日期:2011-05-05 作者简介:孟庆华(1959一),男,山东济南人,法学博士,教授,硕士生导师,中国人民大学法学院博士后,主要 从事中国刑法理论研究. ? 43? 第3l卷第4期信阳师范学院(哲学社会科学版)2011年7月 如《纪律处分条例》等,如果违背了中国共产党的这 些政策取得的利益,是否属于不正当利益?笔者认 为,有必要将国家政策扩大解释为包括中国共产党 的政策,中国共产党是我国的执政党,鉴于其在我国 政治,经济和社会生活中的重要作用,应当将其政策 纳人国家政策的视野之内. 从基本内涵上来分析,行贿人谋取违反法律, 法规,规章或者政策规定的利益即非法利益,是针 对谋取利益本身而言,主要包括两种情况:一是绝对 禁止的非法利益,比如说贩毒,走私等,这种利益法 律,法规,国家政策和国务院各部门规章规定任何人 都不可获得;二是相对禁止的非法利益,即根据法 律,法规,国家政策和国务院各部门规章某种主体不 具备获得某种利益的条件而获得该利益,比如某公 司不具备上市资格而上市,不具备减免税的条件而 减免税或者不具备招标资质却中标等