发起人协议内资出资协议合营企业出资协议讲义.doc

发起人协议讲义 一、发起人协议的法律意义 发起人协议对于公司作为发起人设立股份公司具有重要的意义（对于有限责任公司则称为出资协议，基本性质类似），发起人是指有共同创建股份有限公司的意图，实施有关创建行为并且在公司章程上签名的人（可以为自然人，也可以为法人），而创建股份公司的第一个实质性的步骤便是制订、签署发起人协议，也称为设立股份有限公司协议，在这种情况下，为了明确各方发起人的权利、义务，规范以后的股份有限公司的设立行为，必须有一个发起人协议，对上述问题作一明确的规定。在发起人协议的基础上才能谈商公司的章程，发起人协议对公司的资本结构，制度架构的初步安排对于规范股份公司的设立行为，明确发起人各自的权利和义务意义重大。随着公司新业务的开展和新平台搭建的不断展开，特别是公司战略转型与发展的进一步深入，公司参股或控股的子公司或平台公司将越来越多，当然在公司成立以后可以通过章程，实现股东的章程管理，但是在公司成立之前，如何将拟在章程中约定的事项确定下来，发起人协议就是实现这一意图的有力工具。 在最近两年的审查中，我们也明显的感觉到公司参股控股一些股份公司或有限公司，审查的出资协议或发起人协议也较之以前增加了许多，但是审查中也发现由于一些协议的不规范，不完满，最后不能很有效的保护公司的合法权益，或者我方的股权比例不能与我方在公司的话语权相等同，因此，有必要通过协议和章程进行约束，将我们的考虑反映和体现在谈判过程中去，体现在公司的设立协议中去，因此，制订一个具有指南性质的框架性的发起人协议就非常重要，这个框架性协议不需要条款很完备，但是应当具有理论上的指导性、范围上的普适性和内容上的实用性，通过制订这个发起人协议，我们力求达到此一目的，也希望大家多提宝贵意见。 二、发起人协议的内容要点 在具体发起设立公司的实践中，发起人协议的内容存在很大的差别，也会就不同的实际情况作出有针对性的约定，但是如果从宏观的层面去归纳，发起人协议的内容要点，基本上可以归纳为几个部分： （一）各发起人的状况，也就是说需要对参与设立公司的各发起人的状况进行一个基本的陈述与说明，也可以称为发起人信息披露，这个部分一般要求写明各发起人的名称（法人或自然人）、国籍、住址、法定代表人或授权代表（法人情况下）、电话、传真、邮编等事项，对于一些特殊的企业或行业发起人资格可能还需要获得有关监管部门的批准，包括已经取得有关批准文件或等待监管部门的批准等情况。这一部分比较有影响的可能就是发起人的资格，特别是发起人资格不能获得批准情况下本协议的安排，可能有几种情况：一是该发起人当然退出，但不承担违约责任，拟发起设立的公司股本规模减少；二是该发起人当然退出，但不承担违约责任，拟发起设立的公司股本规模不变，该发起人拟认购的股份由其他发起人填补或引入新的发起人；三是该发起人当然退出，同时需要对其他发起人承担违约责任，股本规模可以按照前两种情况进行处理；四是由于该发起人在公司设立中的重要地位，导致公司不能设立，该发起人对其他发起人承担违约责任。 （二）拟设立公司的名称，该名称也就是拟命名的名称，然后需要取得有关部门的预先核准，在公司成立之后，最终必须以工商登记的名称为准。该名称一般应当包括公司中、英文名字及住所等内容。 （三）拟设立公司的经营范围以及是否存在需要事先批准的情况。也就是对拟设立的公司成立后所经营的业务范围进行约定，这个也是发起设立公司的必备事项，发起人共同设立公司必然是处于一种合意，而且这种合意是以特定领域或行业的营业为目的，具有盈利的意图和人合兼资合的性质，因此，发起人协议中有必要对拟设立公司的经营范围进行约定，同时，如果拟定的经营范围具有准入门槛或者需要特殊审批程序（公司法22条：公司申请登记的经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门批准，并向公司登记机关提交有关批准文件），也需要对这些事项进行明确约定。 （四）拟设立公司的股本总额。一般来讲，需要列明公司的注册资本、总股本等数据，因为公司资本既是公司设立的前提，也是公司开展营业的基础，更是公司法人财产的体现和法人责任的物质保障。 （五）各发起人认购的股份数额。这个非常重要，公司的注册资本和总股本不是凭空产生的，而是源于各发起人的认购和实际缴付的出资，因此，能够对公司股本产生影响的事项就需要特别注意。这里需要注意的问题主要有各发起人认购的股份数及占总股本比例、各发起人的出资方式、出资时间，每期出资额、违反出资义务应承担的责任、行使股东权利的依据等，至于具体内容结合具体条款再行展开。 （六）各发起人权利义务以及公司的筹办事项。发起人的权利与义务主要是指在公司发起设立阶段的权利和义务，而不涉及公司设立以后的股