论旅游合同中“霸王条款”.doc

Xuexiao 合同法期末论文 院 系： 专 业： 学 号： 学 生： 指 导 教 师： 2011年5月 论旅游合同中“霸王条款”的有效性”的产生原因，然后综合论述旅游合同中“霸王条款”的法律有效性。以及对面对“霸王条款”的处理。 关键词：旅游合同，霸王条款，有效性 所谓“霸王条款”，就是一些经营者单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等格式合同、通知、声明和店堂告示或者行业惯例等，限制消费者权利，严重侵害群众利益。“霸王条款”之所以遭到广大消费者的痛恨，是因为个别商家利用信息不对称、供求关系不平衡，将不平等的消费条款强加给消费者。 而旅游合同中的“霸王条款”主要是指使用格式合同的旅游行业或一些旅游经营者利用旅游行业上的垄断地位或经济上的优势地位，单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等格式合同。一．仅供参考。’上述宣传资料内容仅供参考’???????2.指定购物。???????3.不承担退换责任旅游过程中，本旅行社不承担当地旅行社安排购物中购买假冒伪劣商品退换责任。???????4.恕不退费。例：“因游客自身原因不能随团出游，旅游团费一律不退。因交通运输、酒店等非旅行社自身原因所致质量问题，免除旅行社责任，增加的费用由游客承担。病伤自理。例：“乙方(消费者)因病发生费用自理；如遇意外事故造成乙方伤害的.甲方负责通知保险公司立案，同时协助保险公司调查核实，以保险公司赔偿金额为限，甲方不承担任何保险公司赔偿的保险金额以外的费用。”在生活中，零星的旅游消费者和旅游经营者临时订立一个旅游合同的现象并不普遍、也不典型。我们常见的旅游合同，是由旅行社事先制作、并公开展示于营业场所、图文并茂的行程路线资料或行程表。这些资料应视为旅游合同，具有要约的广泛性、持久性和细节性，条款的单方事先决定性和不变性。旅游消费者往往只能概括地表示接受或不接受。而决定参加某一特定行程的旅游消费者交付费用时所持有的缴费收据或发票可视为合同的书面凭证或证明。二．评：宣传资料内容对旅游品质及价格的确定是有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入旅游合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的应当承担违约责任。旅行社与消费者合同中约定的“宣传资料内容仅供参考……”等条款混淆要约与要约邀请的法律概念，利用法律术语玩文字游戏，是属于违反法律规定、免除经营者责任的不平等格式条款。2.例二评述：《消费者权益保护法》规定，消费者有权决定接受或者不接受任何一项服务，有权拒绝经营者的强制交易行为。经营者不得强行销售、强迫消费者接受其规定的价格及其他不合理条件。旅行社即使在合同中说明只安排较少次数指定购物，也属于排除对方权利的表现，该条款无效。3.例三评：旅行社为旅游者提供的是有偿服务，旅行社对当地旅行社指定的购物点有审查义务。如果当地旅行社指定的购物点出售的商品有问题，即表明旅行社未尽到审查义务而存在过错，旅行社应该承担赔偿责任，之后，可向当地旅行社及销售者追偿。4.例四评述：“根据《合同法》第四十条规定：该条款属于加重对方责任、排除自身主要权利，应为无效条款。.例五评述：“合同签订后，旅行社和游客是完全平等的民事主体，两者的权利义务应当对等。遇到交通运输、酒店等非旅行社自身原因所致质量问题时，只规定游客一方需要承担损失，显失公平。.例六评述：“《合同法》第113条规定，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。旅行社将自己的赔偿金额限定在保险公司的赔付金额内，如旅游者损失超保险最高赔付金，超出部分将得不到赔偿。保险是一种风险转移的方式，但旅行社不能把所有责任都转移给保险公司，旅行社不能免除自己因侵权或者违约要承担的其他民事责任。从以上订立旅游合同的整个过程看，旅游消费者根本不可能也难以与旅行社就每一条款进行磋商、交涉和讨价，他们之间的强弱地位截然分明。因为消费者面对同一旅游经营者来说根本没有周旋的余地、没有选择的余地，可以选择的是，对旅行社已事先准备好的旅游合同(行程表)在接受和不接受之间作出选择的决定。表示接受的，就得接受合同的全部内容，没有协商、变更的空间。格式合同在显示其巨大的生命力的同时也“霸王条款”横行。原因在哪？——在我国现行合同法框架内，在可预期的范围内，经营者在格式合同中订入“霸王条款”的收益总会大于成本。用经济学的观点就是，经营者采取这一行为的机会成本很低，甚至是没有， 所以在“利益最大化”本性的驱使下，他没有理由不把“霸王条款”写入格式合同。因此，为了抑制或是防止它选择这一行为，最好的办法就是提高做出此行为选择的机会成本。因为，根据经济学原理，如果做某件事情的机会成本提