行政惯例的成因及其适用.docx

法学研究行政惯例的成因及其适用郑洁(浙江大学光华法学院，浙江杭州310008)摘要：行政惯例是行政机关在一定时期内以相同的方式反复处理行政事务而形成的惯常惟作法。经济迅速发展与法律相对滞 后之间的紧张关系诱发了行政惯例。立法的相对稳定与行政权的活跃行使之间的反差促进行政惯例的发展。行政机关在行政 活动中适用行政惯例，不仅能规范行政裁量、补充行政法成文法源，而且也符合行政公正的内在要求，有机统一行政行为的法律效果与社会效果。行政机关对行政惯例的重视与适用，使它走出“灰姑娘境地”，促使行政法学作出相应的认同与回应。杭州师范大学学报一社会科学版一匝藉霪大雏稚雏圜关键词：行政惯例；成因；适用中图分类号：D922．1 文献标志码：A文章编号：1674—2338(2010)06—0120一06．1口czo口zoc．No_o例，未成年人的户口随父母。因此，将杜玲红的r_30—o一工030N|’oc非农业户口转为农业户口是理由当然的。”北京一问题的缘起：杜宝群案，沈金萍案引发的思考市海淀区人民法院在一审判决理由中指出：“原zo，30—c案例1：“杜宝群、李宝琴、杜玲红不服北京市告杜玲红系未成年人，在未独立生活之前，其户，工cjQ3三。们034们onia—scie3n西∞一nI、，o晶罩公安局海淀分局龙泉寺派出所变更户I：／行政决籍关系按惯例随其母亲变更，并无不当。”定案。”[1](PP．344—351)(以下简称“杜宝群案”)杜案例2：“沈金萍不服海宁市人民政府行政复宝群、李宝琴系夫妻，杜玲红为二人之女，原均为议决定案。”Ⅲ(以下简称“沈金萍案”)沈金萍是海非农业户口。夫妇俩因违反《北京市计划生育条宁市海洲街道新庄社区(原伊桥乡新庄村)居民，例》规定，超计划生育二胎，被北京市农工商综合户口与其父沈松泉登记在一起。2004年4月，沈总公司开除公职，并根据(88)京政农93号文件松泉户因土地征用拆迁获准易地建造住宅，其建房的规定，针对二人违反劳动纪律、长期旷工躲生家庭成员为包括沈金萍在内的六人。2006年4月的行为，于1992年2月17日报请北京市公安局1日，沈金萍填写《海宁市村镇农(居)民建房申请海淀分局龙泉寺派出所将杜宝群全家改为农业审批表》(以下简称《建房申请审批表》)，并送交新户口。龙泉寺派出所于1992年4月15日对其二庄社区。8月11日。海洲街道办事处审核新庄社人及女儿杜玲红作出变更为农业户口的决定。区上报的申请表，认为沈金萍不符合建房条件，通杜家三人不服行政决定，遂起诉至北京市海淀区过社区退回她的申请表。2006年8月25日，沈金人民法院。萍向海宁市人民政府申请行政复议。沈金萍不服被告北京市海淀分局龙泉寺派出所在一审海政复决字(2006)14号行政复议决定，向海宁市中辩称：“杜玲红系二人之女，按照户籍管理惯人民法院提起行政诉讼。收藕日期：2010—08—25 作者简介：郑洁(1981一)，女，浙江杭州人，浙江大学光华法学院博七研究生。①浙江省海宁市人民法院《行政判决书》([2007】海行初字第7号)。万方数据海宁市人民法院审理后认为：“申请人申请尤为明显。在我国，通过政府主导下的撤村建居建房审批，需由村(居)民小组、村(社区)和镇(街使原来的农村变成了城市社区。这些城市规划道)出具相关意见后，再逐级转呈海宁市规划建区内的农村，仍未摆脱城乡二元体制模式，从行设局，是海宁市规划建设局审批建房申请的惯政区划的角度已被纳入城市的范畴，就其社会属例。海宁市海洲街道办事处对原告申请建房不性而言，却仍属于传统的农村，大部分成员保留予转呈上报，有违公平原则。海宁市海洲街道办着农村户籍，拥有农村宅基地。法律未能及时应事处以原告建房条件不符合为由直接退回原告对这一转变，而行政机关面对需要处理的行政事的申请材料，事实上是对原告的建房申请作出了务，不能以法律缺乏相应的规定为由拒绝作出决不予许可，无法律法规依据。”定。一般来说，会依照类似情形的处理结果而形杜宝群案中，“未成年人的户籍关系随其母成的惯常性做法作出判断。这种情形诱发了行亲变更”是户籍管理中一直沿用的行政惯例。法政惯例的产生，以缓和经济发展和法律滞后之间院在行政判决书中确认了适用该惯例的合法性。的紧张关系。沈金萍案中，基于海宁市规划建设局审批本行政(二)调整相对稳定的立法与活跃行使的行区域内建房申请时适用的行政惯例，法院在案件政权之间的反差审理中确认了海洲街道办事处未对沈金萍适用现代行政的任务庞杂而繁复，行政权几乎已该惯例的行为具有违法性。两案中，行政机关的介入到社会生活诸领域。行使行政权要有明确行为合法抑或违法，都与行政惯例有着千丝万缕的法律依据，以便相对人预测行政机关的行为。的联系。而立法必须遵循相应的行政惯例是行政机关以依法行政是法治国家的基本要求，即“政府往执法经验的积累。