如何落实独立董事制度发挥公司治理之功能.pdf

如何落實獨立董事如何落實獨立董事 如何落實獨立董事如何落實獨立董事 制度發揮公司治理制度發揮公司治理 制度發揮公司治理制度發揮公司治理 之功能之功能 之功能之功能 王文宇教授王文宇教授 王文宇教授王文宇教授 1 一、董事會中心 ？股東會中心？ 董事中心主義 （Director Primacy） 以美國法制為主 ，公司原則上大大小小得事務皆由董事會 來決定 ，股東只有在特定事務方能行使否決權。不僅是章 程修改為董事會所有之提出權限所掌控 ，就連董事之選任 解任亦困難重重 ，毫無實益。 股東中心主義 （Shareholder Primacy） 公司應追求股東利益之極大化 ；公司的最終控制應由股東 來做決定 ；非控制股東應獲得強烈的保護以避免為控制股 東所利用 。 2 二、台灣的六種董事 （一）自然人董事 公司法第192條1項 （二）政府或法人董事 公司法第27條1項 行使董事職務時有故意過失而有害於公司之營運 ，法人或政府股 東與其代表人間法律責任之釐清與追究 ，為一難題。且當股東利 益與公司利益衝突時 ，本條董事必然將以股東（指政府或法人股 東）利益優先 ，違反董事對公司應盡之忠實義務。 （三）政府或法人代表董事 公司法第27條2項規定 本條問題在於該董事代表利益有矛盾 。因該董事與法人股東及公 司兩方皆存有委任關係 。同條第3項復規定 ，政府或法人得隨時改 派代表人 ，故本條董事行使職務必較自然人董事受到拘束。 3 二、台灣的六種董事 （四）勞工董事 國營事業管理法第 35條2項，由工會推派代表在先 ，再由國營事業主 管機關聘請其為國營事業之董事 。 本條規定醞釀於國營事業經營績效不彰 ，與國營事業私營化所造成 員工恐慌之二種現象 。然其非股東會表決選任，正當性已不夠堅 強，加上有剝奪民股權益之嫌 ，法理上恐非妥適。 （五）公益董事 證交法第 126條及期貨交易法第36條之董事稱為公益董事 。 由於證交所與期貨交易所為證券期貨集中交易市場之核心 ，其功能 為建立集中交易市場之運作及交易秩序之維護 ，具有公益性質。此 類董事多由主管機關指派 ，較欠缺股東會之民意基礎。 （六）外部董事或獨立董事 公司法第192條1項規定 、證交法第14條之2。 4 三、權限之劃分 現行公司治理由於董事種類繁多 （共六種），且董 事會 、常務董事會與經理階層等，權責劃分不清， 因此效果不彰 。 現行公司法之設計中 ，董事會被定位為業務決策執 行機關 。惟大型公司中因業務內容千頭萬緒，董事 會遂有分工授權行使職務之需求 ，決策之分擔得授 權常務董事會 （常董會）或委員會為之 ，業務之執 行則得授權由經理人處理 。 建議修法應規定由董事會職司業務之決策與監督 ，而董事 會可將業務之決策與執行分別授權予常董會及經理人 。 5 三、權限之劃分 我國公司法為因應董事會成員龐大 、集會不易而 設置之常務董事制度 ，產生董事會權力恐遭常董 會架空的疑慮 。 筆者主張常務董事之權限應係來自董事會的授權 ，而 董事會應扮演查核常