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水务行政执法应当注意的几个问题 吴斌律师 2012年9月 目录 第一部分 《行政强制法》实施后，部分行政强制措施被立法取消，如何应对？ 第二部分 行政执法的一般程序及调查取证要求与技巧 第一部分 《行政强制法》实施后，部分行政强制措施被立法取消，如何应对？ 一、案例展示 某水务所行政执法人员在巡查时发现，在其管辖范围内河滩处发现有一辆重型货车在倾倒陶瓷垃圾，执法人员立即上前调查。经查，当事人在河道管理范围内倾倒垃圾，未经行政部门许可。 二、法律规则 1、老规定 第十六条　凡违反本条例，妨碍河道堤防管理者，应根据不同情况，按下列规定处理：…… 　　　　二、在河道、滩地上倾倒矿渣、炉碴、煤灰、泥土、砖石、瓦砾、陶瓷碎片、垃圾的，限期由原倾倒单位或个人清除。…… 　　上述各项，除责令当事人负责拆除、清理、修复（或负责该项费用）和赔偿损失外，可以根据情节轻重，没收其非法所得、暂扣其违法作业工具，并处以一千元以上一万元以下罚款。接受处罚后，发还暂扣的作业工具。 2、新规定 第十六条　凡违反本条例，妨碍河道堤防管理者，应根据不同情况，按下列规定处理：……二、在河道、滩地上倾倒矿渣、炉碴、煤灰、泥土、砖石、瓦砾、陶瓷碎片、垃圾的，限期由原倾倒单位或个人清除。…… 　　上述各项，除责令当事人负责拆除、清理、修复（或负责该项费用）和赔偿损失外，可以根据情节轻重，并处一千元以下的罚款。 三、适用问题 1、法律法规取消“暂扣”等行政强制措施以后，可否继续采取该等措施扣留违法作业工具？ 2、如果不可采取法律法规规定的行政强制措施，有何替代办法？ 3、前述规定中的“责令当事人负责拆除、清理、修复（或负责该项费用）”，属于何种性质的行政执法内容？ 4、“责令拆除、清理、修复”，是否可由水务部门直接执行？ 四、问题解读 1、法律法规取消“暂扣”等行政强制措施以后，可否继续采取该等措施扣留违法作业工具？ 不可 《行政强制法》第二十二条　查封、扣押应当由法律、法规规定的行政机关实施，其他任何行政机关或者组织不得实施。 三、适用问题 2、如果不可采取法律法规规定的行政强制措施，有何替代办法？ （1）登记保存证据 《行政处罚法》第37条第二款规定：“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。” （2）适用方式 先决条件：在证据可能灭失或以后难以取得的情况下 批准程序：应当经过本机关负责人批准。 登记造册、原地保存：对于先行登记保存的证据，应当登记造册，开具清单，并予以封存固定，贴上水行政主管部门的封条，原则上原地保存，只有原地保存可能妨害公共秩序、公共安全或者对证据保存不利的，才异地保存。当事人应在场，不然请见证人在场 （2）适用方式 执法文件：采取先行登记保存证据，应当向当事人制发先行登记保存通知书，向当事人交代有关情况以及应遵守的义务。 事后补办手续：行政机关在查处违法行为时，根据实际情况，需要当场实施证据先行登记保存的，可以当场向当事人出具已经加盖行政机关印章的文书。但事后应补办审批手续，报请机关负责人批准。 7日内作出决定：采取先行登记保存证据以后，应视具体案情作出处理决定 三、适用问题 3、前述规定中的“责令当事人负责拆除、清理、修复（或负责该项费用）”，属于何种性质的行政执法内容？ 行政强制执行 4、“责令拆除、清理、修复”，是否可由水务部门直接执行？ 三、适用问题 4、“责令拆除、清理、修复”，是否可由水务部门直接执行？ 《行政强制法》第十三条　 行政强制执行由法律设定。 法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。 第二部分 行政执法的一般程序及调查取证要求与技巧 一、案例展示 水务行政执法人员在执法巡查时发现，某挖斗船在水道中进行挖沙作业，遂对其进行调查取证，经查，该船所有者为某水产公司，船载200立方米砂土，执法人员对此进行了现场勘验笔录、dv、现场调查笔录，并拍照取证。 之后，下发了《责令停止违法行为通知书》、《责令限期修复