上市公司内部监督制度重构研究_0.docx

PAGE17/NUMPAGES17 上市公司内部监督制度重构研究 上市公司内部监督制度重构研究 [摘要]我国上市公司监事会监督不力是一个极其突出的问题，在很多情况下，公司经营管理层视其“不存在”，而监事会也从未真正意识到自己的“存在”。我国上市公司的监事会制度应考虑借鉴英美公司法的独立董事制度，设立独立监事，并对监事会的权力进行重构，以加强对上市公司董事会的监督。 我国上市公司监事会监督不力是一个极其突出的问题，在很多情况下，公司经营管理层视其“不存在”，而监事会也从未真正意识鲶到自己的“存在”。我国上市公司的监事忭会制度应考虑借鉴英美公司法的独立董事制度，设立独立监事，并对监事会的权力┾进行重构，以加强对上市公司董事会的监痨督。 由于传统和体制上的原因，我国上崤市公司的监事会一直未能有效地承担起监督董事会的责任，导致上市公司严重缺乏倒监督，像红光实业、琼民源、大庆联谊等︶触目惊心的案子频频发生。为了加强上市蔟公司的内部监督，我国有关部门开始关注英美公司法上的独立董事制度，如中国证监会在《关于进一步促进境外上市公司规逾范运作和深化改革的意见》中就要求到境督外上市的公司设立独立董事，以加强对上砂市公司内部的监督。但在我国现行公司监笆督框架下，是否有必要再引入另一种内部甥监督机制？如果确有必要，这两种监督的锹权限应如何划分，人员配置、选任又如何蕾，都是值得探讨的问题。否则，很有可能辈形成“大家都能管，却没人管”的现象。樱因此，本文拟就外部董事(主要是独立董！事)制度和监事制度作一评价，以寻求在站我国建立一种良好的公司内部监督机制。 英美公司法的独立董事制度分析 基于不同的法律理念，大陆法系国家和英美法系生国家形成了不同的公司监督机制。英美公迸司一般是单层制的监督机制。在这种制度岽下，全体股东组成股东会，股东会选任公黥司董事，全体公司董事组成董事会，董事温会根据公司章程以及股东会决议，负责公包司业务的执行。在公司制度确立之初，英埯美公司法一直强调股东会的监督，20世纪以来，现代公司的巨型化导致股权的高轸度分散化，股东高度流动而缺乏固有密切联系，股东或股东会无法真正做到对公司趵业务经营实施统一有效的控制。现代商事蝈交易的迅速性、确定性，也客观上要求公罱司的经营决策必须面对激烈竞争和复杂多交变的市场，迅速、灵活地作出反应，这也│使股东的监督动机和行为常常处于激励或垅约束的两难境地。这种客观现实使英美公司由股东会中心主义过渡到董事会中心主弋义，董事会的权力日益扩张，为了对董事赆会的权力进行有效的监督，以保护股东或∧债权人的利益，英美公司法逐渐形成了一∈种董事会内部的监督机制，即独立董事(幡OutsideDirectors)的静监督。 一、独立董事的作用 英美国家恩上市公司的董事会结构一般有内部董事(近IideDirectors)和外部董彷事(OutsideDirectors卦)之分。内部董事是公司经营管理人员的董事，而外部董事则是指公司董事中未参鲭与公司经营管理的董事。内部董事是经营蝙管理人员，是受监督的，而与内部董事有徙这样或那样关系的外部董事有可能存有偏盗见，故只有那些具有独立地位的无利害关嘞系的外部董事才真正能在董事会上担负起鞑监督职责。这类董事实际上是我们所称的贲独立董事。对于独立董事的含义，美国证券交易委员会(SEC)和美国法学所将め其界定为与公司没有“主要关系”(Si鼓gnificantRelatiohi阴p)的董事，同时对“重要关系”作了相聆应的界定。 在美国，公司法主要依靠外蚪部董事对管理层的谨慎进行公正审查，虽耕然成文法并不要求董事会应有一定比例的外部董事参加，也并没有要求外部董事监督公司经营行为，但是公司法和判例鼓励缰董事会有外部董事参加。法律通常认为一疲项利益冲突合法的途径就是将利益冲突交乒易信息公开给董事会，并得到大多数无利益董事的批准，即使这样的董事不足法定备人数也有效。因而，目前许多公司董事会碎均有一定数量的外部董事参加，如英特尔剌公司董事治理重大事项指引中明确认为，顿独立董事应占据董事会的多数。通用汽车撵公司(GM)的董事局认为GM董事局成薤员大部分应当是独立董事，并下设审计委颉员会、股市委员会、董事事务委员会、财储政委员会、奖励和报酬委员会和公共政策蜢委员会，除财政委员会外其他委员会都由掊独立董事组成。值得注意的是，作为大陆□法系国家的日本，在日本公司治理论坛报ｚ告摘要中指出，董事的一半应来自管理层碾外部。我国沪深证券交易所的多家上市公蜷司也聘请了独立董事，如白云山、创智科．技、小天鹅等。 二、对英美公司内部监绺督机制的评价 由于英美公司机构中不存辞在独立的监督机构，因而公司的内部监督主要是靠董事会中的独立董事来完成。首淆先独立董事能为公司的发展提供建议，对哟董事会的