法国违法合同无效制度探析-环球法律评论.PDFVIP

介绍与评论 法国违法合同无效制度探析 叶名怡 内容提要：法国法上合同违法有三层含义，广义上的合同违法包括违反法律禁止性规定 （最狭义违法）、违反公序以及违反良俗三种情形；前两种合并构成狭义上的合同违法。从 合同要素角度看，合同违法有两种可能，即标的违法和原因违法，其中合同主体不适格被纳 入到标的违法之中，合同形式违法及其效果则另外单列，惟合同形式违反公证要求时方导致 合同绝对无效。标的违法又有两种情形：标的物为不可交易物与标的违反公序。原因违法 则指缔约人的决定性动机不法或不道德。违法合同有两种命运：绝对无效和相对无效。二 者区分的深层依据在于前者对应于总体利益受到侵害，后者则对应于私人利益受到侵害。 二者区分的具体标准是：前者对应于政治公序、指令性经济公序以及善良风俗的违反，后者 则对应于保护性经济公序的违反。指令性经济公序如今主要集中在竞争法方面，而保护性 经济公序主要存在于消费者法、劳动法、保险法等需平衡合同双方强弱力量对比悬殊的法律 部门。 关键词：法国法　违法合同　无效　公序良俗 叶名怡，西北政法大学副教授。 违法合同的效力如何，在绝大多数国家均系一重要法律课题，因为它涉及到意思自治与 政府管制这一对基本对立的范畴。在我国，该问题不仅在司法实务中是难点，而且在理论上 也引发了持久而激烈的争议。特别是晚近，围绕该问题及《合同法》第５２条第（五）项，学者 们发表了大量著述，其中不乏对德国、日本、英美及我国台湾地区相关法制的引介和分析。 不过遗憾的是，作为大陆法系重要领头羊之一的法国法相关内容，却似未见专题论文。职是 之故，笔者不揣浅陋，拟对法国法违法合同无效制度（以《法国民法典》第６条为核心），作一 集中深入的介绍和评析，希对学界同仁有些微参考之意义。 一　合同违法的两种可能：标的违法与原因违法 《法国民法典》第 １１０８条规定了合同的四项基本要素：缔约能力、同意、标的及原因。 这四项要素的缺乏或者瑕疵，都会导致合同效力的欠缺。法律对意思自治的最低限制，正是 通过对标的和原因的要求来达成，也只有这两项要素才涉及有可能违法的问题。首先须叙 明的是，法国法上的合同违法，有广义、狭义以及最狭义三种含义，广义上的违法包括狭义违 法和违反善良风俗；而狭义违法包括最狭义违法和违反公共秩序。为了使合同有效，合同标 ·１４１· 《环球法律评论》　２０１３年第１期 〔１〕 的和原因均应是合法的（狭义）和合乎道德的。 （一）合同标的违法 《法国民法典》从第１１２６条到第１１３０条规定了“标的”，不过时而表述为“债的标的”， 时而表述为“合同标的”，由此引发了了诸多理论争议。有见解认为，合同标的包含两层意 思，一是指债的标的，即给付本身，二是给付标的，即给付所指向的对象；另有观点主张，合同 〔２〕 标的是所追求的法律上的债务，而债的标的是承诺的三种给付。 卡尔博尼埃认为，合同 标的实指合同的内容；合同目的是产生债，而每种债均有其标的；民法典实际上是将债的标 〔３〕 的归结到合同本身，这是一种缩略用法。 因此，合同标的就是指合同指向的“事物”，包 括：物的给予、作为或不作为。法律对于标的的要求是存在、确定或可确定的、可能的以及合 法的。 标的的合法性要求可从《法国民法典》第６条、第１１２８条以及第１１５８条中推得：其中第 ６条规定合同不得违反涉公序良俗的法律；第 １１２８条规定，只有属于商业交易范围内的事 物才能成为合同的标的；第１１５８条规定，属于商业交易范围内的一切事物都可以买卖，除非 特别法禁止其转让。据此，标的违法的第一大类是合同标的属于商业交易范围以外的事物。 典型的不可交易之物包括属于国家或公共集体相关的物，例如公共领域的财产、公共职位、 通过选举产生的政治职位、政府机关职务以及主权要素（如选举权）。为了保护公众健康考 虑，有传染病的动物和有毒的物质，隐秘药物与麻醉品，以及某些不能保证使用人合理期待