第二章 海洋法的渊源.ppt

第二章 海洋法的渊源 第一节 海洋法的渊源 一、海洋法渊源的含义与分类 “法的渊源”这一概念在法学、特别是立法学中有特定的含义。它是指法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此法的渊源也叫“法的形式”，它侧重于从法的外在的形式意义上把握法的各种表现形式。在这个意义上的法的渊源又被称为法的“形式渊源”，因为它不涉及法的力量的内在的终极的来源，而仅仅指出法律规范效力在形式上的来源。 海洋法是国际法的一个分支，应当说，国际法的渊源的范围就是海洋法的渊源的范围。 学者将渊源分为主要渊源和辅助渊源两类。 二、海洋法的主要渊源 （一）国际条约 国际条约（international treaty）是指国际法主体间为明确彼此间的权利义务关系而缔结的有拘束力的协议，是国家间进行交往的重要法律形式。 （二）国际习惯 国际习惯，又称“习惯国际法”，是指经接受为法律的一般实践、惯例或做法（a general practice）。国际法院或国际海洋法法庭所适用的国际习惯需要具备两方面条件：一是成为通例（a general practice），即世界各国在实践上一般都已实行这种做法；二是要经接受为法律（accepted as law），即各国都承认这种通例具有法律约束力。 三、辅助渊源 （一）一般法律原则 一般法律原则乃各国国内法体系中所包含的共同的原则。 （二）司法判例 司法判例（judicial decisions）包括国内司法判例和国际司法判例。 （三）权威公法学家学说 公法学家学说（the teachings of the publicists）同司法判例一样，本身不是法律原则和规则。 （四）普遍性国际组织的规范性决议 普遍性国际会议的决议是否也能成为海洋法的辅助渊源也是值得探讨的问题。 第二节 适用公允及善良原则 一、公允和善良原则不属于法律性质的原则 公允和善良原则是以公平和正义为基础，但不是一项法律原则。所以，公允和善良原则是与国际法上的法律原则——公平原则相区分的。这一点在解决海洋法争端时尤为重要，因为公平原则成为国际法的法律原则可以说始于海洋法律规范。 法院或法庭只有在当事方同意时才能适用公允和善良原则；而对于公平原则，法院或法庭有义务运用，因为它是国际法的一部分，达到每一案件的解决都能是正义和公平的权衡。另一方面，它们追求的目的是一致的，以公平正义的方式达到公平正义的结果。在实践中，如果争端当事方同意，应将两原则结合起来行使。 二、公允和善良原则的实践 考察国际法院和先前的国际常设法院的规约可见，其都将公允和善良原则作为法院判案的依据。“不是为了预防无法律规范适用的情况，也不是弥补法院因适用法律规范而造成的不公允或不善良的结果，而是为了给争端当事方一个选择的机会。如果争端当事方作此选择，法院的任务就近乎仲裁了。” * * *