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[法学]4-冲突规范与准据法
冲突规范选择、适用准据法的一般过程 1、法院受理:广州市中级人民法院被告住所地或侵权行为地为管辖根据受理此案 2、法律冲突: 法院地-中国法 驾驶人国籍-日本法 受害人国籍-菲律宾法 汽车牌照-中国法 汽车保险-中国法 损害事实发生地-中国法 损害结果发生地-新加坡法 冲突规范选择、适用准据法的一般过程 3、冲突规范:我国《民法通则》146条规定,侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。 4、解释连接点,寻找准据法:侵权行为发生地和侵权结果发生地不一致时,中国法院可以选择其中之一,侵权行为地法。 5、解释适用准据法:依中国《民法通则》中的有关实体法作出判决。 连结点连结准据法的不同方法 1、单一性连结:一个连结点指引准据法的选择。 2、重叠性连结:解决范围中的问题必须同时适用两个以上国家的法律。 3、选择性连结:范围中的法律关系只要多个连结点中的一个所指引的法律就成立。 4、阶段性连结:规定被指引几个法律依次适用。 5、分配性连结:一个法律关系分配性地连结两个准据法。 6、加重性连结:由复数连结点的累积才能决定准据法的连结方法。 范围——“不动产所有权的所有权关系” 系属——“不动产所在地法律” 连结点——“不动产所在地” 离婚的请求非依夫妻的本国法及法院地法均有理由的,不得提出。 1、连结点、系属、准据法? 2、冲突规范属于何种冲突规范?系属属于何种公式? 李伯康房产继承案(1986年) 李伯康于1934年在家乡广东台山与范素贤结婚,无子女。1943年,李前往美国定居,住在加利福尼亚州洛杉矶。1967年11月,李与周乐蒂在美内华达州结婚。1981年7月,李在美国去世。李在广州遗有一栋四层楼。1986年5月,已到香港定居多年的范素贤得知李去世的消息后,到广州某公证处办理了继承上述房产的有关证明,同 年7月领得房产证。周乐蒂在美国得知这一情况后,立即委托代理人在广州某区人民法院起诉,要求继承其亡夫留下的上述房产。 如何确定准据法的适用问题? 按照三个条件判断: 1、本案的继承问题依中国冲突规范适用不动产所在地法——中国法,不是外国法。 2、对于李、周二人的结婚有效性问题,法院地国的冲突规范——中国的冲突规范(规定适用婚姻缔结地法)和实体规范,主要问题准据法所属国的冲突规范——中国的冲突规范和实体规范,都指向中国法。 以当事人住所地法、居所地法代替本国法。 采用国际私法的规定确定准据法。 “在外国无区际私法时,采用该外国的国际私法。”(《葡萄牙民法典》第20条) 以首都所在地的法律作为准据法。 时际法律冲突 时际法律冲突(intertemporal conflict of laws)——可能影响同一社会关系的新法与旧法、前法与后法之间的冲突。 9、依比较损害的方法 10、依肯塔基方法 11、依功能分析方法 Babcock v. Jackson 1963年9月,住所在美国纽约州的杰克逊夫妇邀请同住一城的巴布科克小姐一同驱车去加拿大做周末旅行。汽车由杰克逊驾驶。当汽车到达加拿大安大略省时突然失控,致使巴布科克小姐严重受伤。巴回到纽约后便向法院提起诉讼,要求杰克逊赔偿损失。 Babcock v. Jackson 根据当时安大略省的法律规定,除以营利为目的运载乘客外,汽车所有者或驾驶者对乘客因车祸造成的任何损失概不负责。但纽约州法律规定,被告在这种情况下应负法律责任。被告以侵权适用侵权行为地法为由,要求法院适用安大略省法律,驳回原告诉讼请求。初审法院作出判决支持被告的主张,原告不服提起上诉。 第三节 准据法 一、概念 经冲突规范指定援引来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定的实体法 Applicable law 二、特点 (一)经冲突法援引 (二)特定的实体法 国内实体法 规定实体规范的国际条约 国际惯例 (三)需要结合具体案件才能确认(与系属的区别) (四)是一项项具体的法,即具体的实体法规则 三、确定中的特殊问题 (一)先决问题 (二)多法域国准据国的确定(区际冲突) (三)新旧法交替(时际冲突)问题 1、内容-国际私法中一项主要争议的解决 必须以解决另外一个问题为前提。 2、发生条件 3、准据法的确定 托拉是一个住所在希腊的希腊籍女子,在英格兰和一个英格兰英语教师伊安登记结婚。 托拉死亡后在英格兰遗留下一笔动产,伊安以“配偶”身份向英格兰法院起诉,对托拉死亡后遗留下的动产主张继承权。 相关国家法律: 英格兰法——动产继承适用死者住所地法。结婚的方式应当适用婚姻缔结地法。允许按登记方式结婚。 希腊法——结婚的方式应当适用当事人本国法。尚生存的配偶享有继承已亡配偶遗产的权利。必须按宗教仪式结婚。 法院地:英格兰 主要问题:动产继承 适用英格兰国际私法 准据法为希腊法 伊安有权继承 先决问题:结婚的效力 适用英
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