[法学]国际私法1、2章.ppt

第一章 国际私法导论 第一节 国际私法的调整对象 一、国际私法的调整对象——涉外民事法律关系 涉外民商事关系，是指主体、客体和法律事实方面含有一个或一个以上涉外因素(Foreign elements)的民商事法律关系。 涉外民商事关系的产生，必须具备以下两个条件： （1）经济条件 （2）法律条件 （一）涉外？ 1、主体 （1）一方是外国人，一方是本国人； （2）双方都是外国人 A双方具有相同国籍；B双方具有不同国籍 2、客体 3、内容 1988年最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第178条规定：“凡民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的，民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。” 国际私法领域的外国是广义的理解 （二）民事法律关系 民事法律关系有广义和狭义之分 二、涉外民事法律关系的法律冲突 （一）产生的原因 1、在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系。 2、对同一法律问题，各国的法律规定不同。 3、各国司法权的独立。 4、国家为了发展对外经贸关系，赋予外国人在内国平等的民事权利地位，并在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。 （二）法律冲突的类型 1、法律的国际冲突 2、法律的区际冲突 3、法律的人际冲突 4、法律的时际冲突 （三）解决方法 1、间接调整：即在有关的国内法和国际条约中指出适用哪个国家的法律来调整某种涉外民事法律关系当事人之间的权利义务关系，而不直接规定当事人之间的权利义务关系。 间接调整分为两个步骤： 第一步：寻找准据法 冲突规范→准据法 《中华人民共和国民法通则》144条：不动产所有权适用不动产所在地法。 《中华人民共和国民法通则》146条：侵权的损害赔偿，适用侵权行为地法。 第二步：运用准据法 间接调整方法的利与弊 2、直接调整：是指根据国内法、国际条约或国际惯例中直接规定当事人权利义务的“实体法规范”来确定涉外民事法律关系当事人的方法。 1999年《合同法》第112条：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。” 1980年《联合国国际货物买卖合同公约》66条：“货物在风险转移到买方后遗失和破坏，买方支付价格的义务并不因此被解除，除非这种遗失或损坏是卖方的行为或不行为所造成的。” 直接调整方法的利与弊 第二节 国际私法的名称、范围、定义以及和邻近法律部门之间的关系 一、名称 1、法则区别说（意大利）巴托鲁斯 2、冲突法（荷兰）罗登保——英美法系 3、国际私法（德）谢夫纳——大陆法系 1841年《国际私法沿革史》 4、私国际法（美）斯托雷——拉丁语系 1834年《冲突法评论》 二、范围 （一）关于国际私法范围的不同主张 1、英美法系国家 管辖权规范；冲突规范；判决的承认与执行规范 2、大陆法系国家 国籍规范；外国人民事地位规范；冲突规范和国际民商事案件管辖权规范（包括国际民事诉讼和仲裁程序以及对外国判决或仲裁裁决的承认和执行规范） （二）国际私法的范围 1、外国人民事法律地位规范：直接规定外国自然人、法人以及外国国家和国际组织在内国民事领域内的权利与义务的规范。 《中华人民共和国宪法》第18条：“中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律。它们的合法权利和利益受中华人民共和国法律的保护。” （1）赋予权利 《拿破仑法典》第11条：“外国人在法国享有与其本国根据条约给予外国人的同样的民事权利。” （2）限制权利 我国1950 年《古文化遗址及墓葬之调查、发掘暂行办法》规定，在一般情况下，外国人不得在我国进行或参加发掘工作。 2、冲突规范：制定涉外民事法律关系应适用何国法律作为准据法的法律规范。 《中华人民共和国民法通则》第144条：“不动产的所有权，适用不动产所在地法。” 3、统一实体规范：在国际条约、国际惯例或国内法中直接规定涉外民事法律关系中双方当事人具体权利义务的法律规定。 4、国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范：一国法院或涉外仲裁机构在审理涉外民事案件时专用的程序规范。 三、定义 国际私法是以涉外民事法律关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本规范，同时包括外国人民事法律地位规范、统一实体规范和国际民事诉讼程序与商事仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 四、国际私法和邻近法律部门之间的关系 （一）国际私法和国际公法 1、联系 （1）产生基础 （2）调