2011政法大学考研国际私法第八章--民事能力的法律适用.pptVIP

第八章 民事能力的法律适用 第一节 属人法的含义及其发展趋势 第二节 自然人权利能力的法律适用 第三节 自然人行为能力的法律适用 第四节 法人权利能力和行为能力的法律适用 第一节 属人法的含义及发展 一、属人法的含义 概念—是指关于人的身份（status)和能力(capacity)所适用的法律，即关于人的身份和能力的准据法。 连结点：国籍、住所 身份：婚姻关系、亲子关系。 能力：权利能力和行为能力。 二、产生与发展 产生：属人法起源于法则区别说，具体讲是“人法”。指人的住所地所属的法律体系具有属人性质。具有追随人之所至的效力。 属人法指住所地法。 变化：1804年《法国民法典》，决定性地改变了属人法，即将住所改成国籍。 但英美普通法系国家还是住所。 分析 住所地：人与住所的联系紧密；“住所地”体现了内国人与外国人的平等；住所地的概念存有歧异；住所地不够稳定。 国籍：相对稳定；明确简便；但往往与当事人无实质性的联系。对一个国家的法院而言，对于在自己国家境内的外国人的身份问题会大量地适用外国法。 三、发展趋势 （一）住所地法的优先适用。 1、二战以后的新移民潮，使得涉及外国人的以及外国人之间的民事案件大量出现。 2、经贸发展带来的人员来往的频繁。 欧洲国家开始重新审视国籍的合理性。出现了重新肯定住所地的倾向。 （二）惯常居所地的出现 出现：惯常居所（habitual residence)作为属人法的连接因素，最早出现于1955年《解决本国法和住所地法冲突公约》。“指某人经常居住的处所”，在属人法领域引进一个新的概念。 1988年继承公约；1989年瑞士国际私法。 四、我国的属人法原则 1、《民法通则》《票据法》 权利能力和行为能力：司法实践中将属人法理解为本国法； 继承：使用“住所地” 作属人法的连结点。 2、“经常居住地”（惯常居所地）作为住所地的补充。《司法解释》的181关于国籍的消极冲突；第183关于住所冲突；的185当事人营业所，“住所”“经常居住地”的使用。 3、用语不规范。欠缺关于“能力”的法律适用规则。 理论上的主张： 1、放弃国籍，用住所。 2、先“住所”，后“惯常居所”。 3、不要用“定居国”“经常居住地”，应使用住所和惯常居所。 第二节 自然人权利能力的法律适用 一、自然人权利能力的法律适用 1、适用当事人的属人法。 2、适用该涉外民事法律关系的准据法。 1989年瑞士国际私法第34条第2款规定：自然人民事权利能力的开始和终止，适用以民事权利能力为先决条件的法律关系的准据法。 3、适用法院地法－极少 二、失踪和死亡宣告的管辖权及法律适用 （一）失踪与死亡宣告的管辖权（由哪个国家法院对失踪与死亡宣告） 1、由失踪人国籍国法院管辖。 2、由失踪人的住所地国法院管辖。 3、原则上由国籍国法院管辖，在一定条件下，可以由其住所地国或居所地国管辖。 （1）对内国公民的宣告专属管辖。即由国籍国法院宣告。（国籍国法院） （2）对在内国境内有住所，又在内国有财产的外国人，内国法院可以管辖。（住所地国法院） （3）对于在外国作出的宣告，不论是住所地法院还是国籍国法院作出，均承认其效力。 （二）失踪或死亡宣告的法律适用 1、依失踪人的本国法； 2、依失踪人的住所地法； 3、原则上依失踪人的本国法；但内国法院对失踪宣告或死亡宣告有管辖权时，适用法院地法。 4、原则上依失踪人的本国法，但失踪人在内国有财产的，适用内国法。 5、原则上依失踪人的本国法，但法律关系应适用内国法的，其宣告也适用内国法。 例如： 甲国： 1、失踪人是甲国人（内国人），甲国法院行使管辖权，可以对其失踪或死亡进行宣告，并适用甲国法。 国籍 管辖权 法律适用（法院地法） 2、失踪人是外国人，但在甲国有住所或惯常居所或财产，甲国法院有管辖权，并适用甲国法律。 住所 管辖权 惯常居所 法律适用 财产 第三节 自然人行为能力的法律适用 一、自然人行为能力的法律冲突 1、行为能力的具备是有效法律关系产生的法定条件； 2、成年年龄规定的差异； 3、禁治产（interdiction）制度的不同 宣告禁治产的原因 禁治产宣告的效力。（无效法律行为？可撤销法律行