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请确保手机已经改为静音 Week 3 真实查明与刑事诉讼 授课教师：郑旭 副教授 第一部分：案例导引 案例一：长期疲劳讯问获得的言词证据 某甲涉嫌抢劫罪。公安机关经过侦查，已经掌握了某些证据。在对某甲进行讯问时，某甲一直不肯供认犯罪。侦查人员连续对某甲进行48小时的讯问，其间侦查人员轮换休息，而不允许某甲吃饭、喝水、上厕所或者睡觉。最后某甲作出了有罪供认。在法庭审理中，某甲主张其供述不是自愿的，并且声称其没有实施指控的犯罪。 问：某甲的供述是否可以作为认定某甲犯有抢劫罪的证据？ 案例二：警察无证搜查获得的毒品是否应当排除 某警官在公路上，因怀疑某甲召妓而拦住了某甲。根据被告人的表情，警官还怀疑某甲是吸毒者，因而要求某甲从车里出来，并把口袋里面的东西掏出来给警察看。某甲把右口袋的东西掏了出来，但是没有把左口袋里面的东西给警察看。在未获得某甲的同意的情况下，某警官从某甲的衣服口袋内发现了一个装有违禁毒品的塑料袋，于是逮捕了某甲。 问：发现的毒品是否能够作为指控某甲持有毒品的证据？ 案例三：私人未经谈话人同意获得的录音是否应当排除 某甲是强奸案件被害人某乙的律师。某甲与被告人某丙的一个女性朋友某丁进行和解谈判，某丁秘密地录下了他们之间的谈话。后来某甲被指控试图引诱某乙作伪证。 问：未征得谈话人同意的情况下秘密进行录音，是否能够作为不利于某甲的证据？ 案例四：私人获得的他人日记是否应当排除 某甲在日记中记载曾经强奸某乙。在某甲因强奸罪受到审理的时候，某甲声称从未与某乙发生性关系。某甲的一个朋友某丁偶然发现了某甲的日记，并把日记交给了警察。 问：某甲的日记能否用来作为证明某甲强奸的证据？ 案例五：妻子主张近亲属的拒绝作证权 某乙涉嫌受贿罪，人民检察院经过侦查，认为其妻子某丙必然知情，于是要求某丙到检察院提供证言。某丙鉴于夫妻感情和利害关系，表示不愿意提供不利于某乙的证言。 问：检察人员能否强迫某丙提供证明某乙犯有受贿罪的证言？ 案例六：无罪判决后能否再次起诉 某甲因强奸罪被起诉到A县人民法院。经审理，A县人民法院作出了“证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。”2年后，A县人民检察院发现了新的能够证明某甲有罪的证据，遂再次向A县人民法院提起了公诉。 问：A县人民法院是否应当受理该起诉？ 第二部分：基本理论 第一节 绝对真实与实用真实 审问制：绝对真实 对抗制：实用真实、妥协的真实、现实的真实、法律真实或者法庭真实 一、绝对真实 是指对在一个特定的事件中发生的实际情况的全面反映。 以目的为中心 二、实用真实 所谓实用真实，是指不需要与客观真实完全相符，因为法律真实是根据盖然性而不是确定性。 以道义为中心 第二节 关于真实的哲学理论 一、相符理论 真实（truth）是信念（belief）和事实（fact）之间某种形式的相一致。 困难：“人们希望具有上帝的视角这一欲望” 二、商谈理论 所谓法庭真实，是指事实审理者在全面并且公正地提出证据之后认定的东西。因而，从公正程序中产生的裁决，就是正确的裁决。 根据商谈理论，所谓真实的主张，是指被宣称为真实的命题将通过理性商谈被各方协商同意。 困难：混淆了真实的定义与达到真实的方法 第三节 查明真实与刑事诉讼的关系 一、真实在刑事诉讼中所处的地位 （一）刑事诉讼的多元价值 （二）大陆法系对真实的强调 （三）英美法系对真实的妥协态度 二、真实的敌人 （一）证人特权 （二）违宪获得的证据的排除 （三）禁止双重危险 （四）大小陪审团的nullification （五）其他社会政策，如强奸盾牌条款、事后补救措施等 三、保障真实查明的方法 （一）反询问——对质条款 （二）相反证据的提出——强制程序条款 （三）法官对陪审团关于证明责任的指示 （四）证人宣誓、隔别、伪证追究 （五）证据法上的保障——科学证据、真品性验证、最佳证据规则 第三部分：观点探讨 一、如何完善非法获得的证据的排除规则 61条 （一）如何定义非法搜查、扣押 （二）实物证据是否排除 （三）如何确保被排除的证据不被事实审理者看见 （四）是否仅仅限于警察违反宪法 二、是否应当增加证人拒绝作证的特权 （一）Privilege，特权概述 （二）特权的种类 （三）我国的态度 （四）对我国增加证人特权的建议 三、是否应当增加禁止双重危险原则 （一）禁止双重危险概述 （二）禁止双重危险的利弊分析 （三）我国的态度 （四）对我国的建议 四、盖然确定性 （一）盖然证据 （二）盖然确定性 （三）排除合理怀疑 （四）对我国的启发 作业： 题目：论真实的敌人在中国的登陆 提示：可以论证绝对真实优于实用真实；只要其中几个敌人；要敌人，但是予以限制。 论述题答题格式 需要交作业的学生：尾号为3的，周六晚之前