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[法学]企业法务培训
企 业 法 务 培 训
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资质审查
合同编写
合同签订
合同履行
合同归档
实务小结
案例一:
A为大型跨国企业集团,实力雄厚。
出口商甲根据A集团下属子公司B发出的
订单向B供应货物,并按照A企业集团整
体的财务安排从母公司A处回收货款,收
汇一直较为正常。考虑到A的优良资信,甲与A的子公司B签订了一系列合同。后B公司经营状况恶化、所欠货款不能支付,于是甲向A追讨,A以其非交易合同主体为由拒绝还款,甲损失惨重。
资质(履约资格、履约素质)-能否独立签约?有无履约能力?
(1)一般法人
关键:当事人是否依法成立,并领取了企业法人营业执照,特殊行业的还需审查生产许可证、经营许可证或相应的资质——签约资格
审查内容:企业三证(经营范围)、供货业绩、商业信誉、公司盈利等情况——履约能力
一般不认为无效,特定情况下无效。
最高法关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释》(一)中的第十条规定:当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
(2)分支机构
——不是独立的法律主体,但通常是一个独立的会计个体。
同时需要核实其上级法人,因为分支机构承担民事责任的方式,先以该机构财产承担,不足部分由开办法人承担——履约能力
(3)法人内部职能部门
——职能部门不具有主体资格,
一般地,以职能部门名义签署的合同无效。
关键:法人授权委托——实质仍是以公司名义进行民事活动
(4)委托代理人
关键:法人授权委托书。
审查内容:审查代理人的代理身份和代理资格,及代理权限。
没有代理权
超越代理权
代理权终止
合同起草
资质审查
合同构成
起草要求
合同签订
合同履行
合同归档
实务操作
资质审查
资质获取方式
直接途径:直接向对方索取有关资料——通常方式
间接途径:
实地查看,走访了解;
互联网查询;
向税务、工商部门、银行部门申请查询;
向行业协会、往来客户、新闻媒体等查询;
委托律师事务所或咨询公司人员调查。
获取的资质应尽量要求对方加盖单位印章,确保资质的合法
资质审查
合同编写
合同构成
编写要求
合同签订
合同履行
合同归档
实务小结
自然人?法人?其他组织?(审查合法性)
明确、具体、可操作…
预付款、定金、托收、担保…
明确、具体、可操作…
按质、按量、回款率、保质期…
协商
仲裁
诉讼
违约金、定金、继续履行、赔偿损失……
免责事由
明确责任主体以便追究
明确时间地点以便确权
标的、数量、质量、
价款、履行期限 …
资质审查
合同编写
合同构成
编写要求
合同签订
合同履行
合同归档
实务小结
正确认定合同性质,确定合同标题
明确合同主要条款
主要包括当事人;标的;数量;质量;价款或报酬;履行期限、地点及方式;违约责任及解决争议的方法等。
合同条款约定须符合法律规定
定金与预付款;违约金与定金;侵权与违约等
合同条款明确、具体、可操作性
期限;歧义文字
尽量采用自己企业起草的格式合同
资质审查
合同编写
合同构成
编写要求
合同签订
合同履行
合同归档
实务小结
业务前景、业务利润、回款风险
合法性、严密性、可行性
资金调拨、付款条件、财务费用
合同签字、同意盖章
法律审查
审查思路
审查内容——从点到面
审查点(必备条款)
审查面
合同成立→→合同效力→→合同终止→→合同法律后果
一看合同的主体;二看合同的标的;三看合同的数量条款。
①审核合法性
A.主体是否适格;
B.合同内容是否合法;
C.当事人的意思表达是否真实、一致,权利、义务是否平等;
D.订约程序是否符合法律规定。
②审核严密性
A.合同应具备的条款是否齐全;
B.当事人双方的权利、义务是否具体、明确;
C.文字表述是否确切无误。
③审核可行性
A.当事人双方特别是对方是否具备履行合同的能力、条件;
B.预计取得的经济效益和可能承担的风险;
C.合同非正常履行时可能受到的经济损失。
案例二:对于合同主体,法律重“形”,而轻“实”
供应商甲经李某介绍与A公司签订近200万人民币的销售合同,销售合同中列明的买方为A公司,但签署人却为李某。甲发货后,A公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查,李某假冒A的名义与甲订立销售合同,骗取货物后,低价销售给A,取得货款后逃匿,甲损失惨重。
原因分析:甲公司在合同审查时,未审查合同主体的一致性,即合同当事人应与合同签章处的主体保持一致。
如是委托代理人,需提交法人授权委托书,并加盖法人印章。
资质审查
合同编写
合同签订
合同审查
签章申请
合同生效
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