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5、难以正确处理正当化事由： 案例一：“洞穴探险者案” 5个探险者遭遇洞穴坍塌，等待救援。在所有随身携带的食物都被吃完之后，大家一致同意采用抓阄的方式，决定谁被其他人吃掉，以保全部分人的生命。随后，其中一人按照议定的规则被杀并被吃掉。最后，有4人获救。对被控杀人的4名探险者应如何处理？ 案例二： 女青年在晚上为了避免被杀，将与自己同睡一床的歹徒的妹妹调换位置，导致他人被杀身亡，自己得以生还的案件。对女青年应如何处理？ （1）对称性构成的判断： A.通说理论的冲突： 通说又认为，犯罪构成是我国刑法所规定的，决定某一行为成立犯罪所必须的主客观要件的总和，是犯罪成立的规格和标准，是形式和实质的统一体，一切符合构成要件的行为都是犯罪行为 通说认为，正当防卫、紧急避险等排除社会危害性的行为，是指外表上似乎符合某种犯罪构成，实质上不仅不具有社会危害性，而且对国家和人民有益的行为，它们都不是犯罪行为 何来正当防卫、紧急避险等行为“符合犯罪构成“却又”不构成犯罪”？ B.通说理论的分析结论： 从法律的角度看，每一个生命都是极其崇高和无比尊贵的，都具有平等的价值，没有哪一个生命可以超越其他生命，为了保全自己的生命，也不能牺牲他人的生命，牺牲他人保全自己的行为，是法律不可能容忍的，具有社会危害性和刑事违法性，因此，不可能成立阻却违法的紧急避险。 6、不能妥善处理共犯论的问题： 案例： A大摆宴席贺儿子满月，同事纷纷前来捧场，觥筹交错至深夜方散。A大醉，送同事Z出门，Z发现自己骑来的摩托车不见了，到处找也没找到。此时A见旁边另有几辆摩托车，即回家拿来扳手、榔头等工具。A叫Z给他递送工具，将其中一辆摩托车的车锁撬开，然后将此车交给Z，叫他骑走。第二天，A的弟弟B发现A的摩托车（价值2万元）丢失，遂向公安机关报案。经查，A的摩托车被A、Z前夜“盗走”。 问：对Z如何处理？ 7、难以实现积极的一般预防： 雅科布斯：刑罚的目的是要稳定因犯罪行为而受破坏的秩序、信赖，通过罪责的归责及处罚的施加，使信赖法规范的正当性得到确认，使公众因为规范的有效性而产生安全感，将因犯罪而被破坏的规范效果再巩固起来，借以维持公众对规范的信赖。刑罚的正当性在于以这种积极的方式来维护法秩序的稳定。 案例： 甲在某古董市场为阻止乙的追杀，抓起丙价值10万元的花瓶砸向甲，对乙应否处罚？ 13岁的A为图一时之快，故意将B价值10万元的古董砸毁的，对A能否处罚？ 刑法的解释 犯罪的本质 罪刑法定原则 故意犯罪的停止形态 期待可能性理论 共同犯罪 犯罪的构成 宽严相济的刑事政策 刑法的因果关系 行为无价值与结果无价值 《刑法修正案（七）》 交通肇事罪 原因自由行为 一、犯罪构成理论的比较： 1、德日三阶层犯罪构成: （1）构成要件符合性: 构成要件是刑罚法规所规定的犯罪类型，它本身是抽象性、挂念性的存在。它包括以下要素： A.实行行为 B.结果与危险 C.因果关系 D.构成要件的故意与过失 （2）违法性： 违法性是指行为从法律方面看具有不能容许的性质。由于构成要件是关于禁止行为的一般的、抽象的规定，因而构成要件所规定的行为并不是在任何场合中，或在任何情况下都是禁止的。对具体的特定行为的具体价值判断是采取有无违法阻却事由的方式进行的。因而，违法性有无的判断，实际上就是违法性阻却事由是否存在的判断。它包括以下内容： A.正当防卫 B.紧急避险 C.正当行为 （3）有责性： 违法性一般被认为是对行为的客观的、具体的判断，责任判断则是考虑到行为人的意思与主观能力，对行为所作出的主观的、具体的判断。它包含以下要素： A.责任能力 B.责任故意 C.责任过失 D.期待可能性 2、英美双层次犯罪构成： （1）犯罪本体要件： A.犯罪行为（actus reus） 犯罪行为是指有意识的行为。包含行为（act）和意识（voluntariness）两个要素。行为又可具体分为作为（action）、不作为（omission）和持有（possession）三种形式。 B.因果关系（causation） 行为犯（conduct crime）不要求结果；结果犯（result crime）要求结果，因此进而要求存在因果关系。关于因果关系公认的理论是“法定原因”（legal cause）学说，该说认为行为人所实施的导致法律保护的他人利益受到侵害，法律认为行为人应当负责的行为就是法律原因。 C.犯罪心态（mens rea、culpability、guilty mind、culpable mental state） 犯罪心态是指行为人在实施社会危害行为时的应受社会谴责的心理状态。其包含两层含义：第一，规范内容——应受道