[法学]第二章 民法本体论.ppt

四、民法的法律渊源 法律必须以一定的形式表现出来，这就是法律的渊源。要了解一个国家的现行民法，首先要准确确定它的法律渊源所在。不得以无效或者违宪的渊源来支持民事诉求。 （一）法律渊源的重要性：“以事实为依据，以法律为准绳”—— 律师诉讼业务： ①调查取证（事实部分） 　 ②查找相关的法律依据（渊源） ◇律师的三大能力：① 法律思维能力；② 表达能力（口头和书面）；③ 法律法规检索能力 （二）我国民法的法律渊源 我国属大陆法系国家，成文法起决定性作用（香港） 1. 《民法通则》：我国的民法共同性文件，1986年4月12日通过，1987年1月1日施行（法的效力） 2. 民事单行法：《继承法》、《合同法》、《婚姻法》、《担保法》等等。 3. 民事法规和规章：①国务院及其部委；②参照 [例]人民银行和银监会正在制定的新《贷款通则》以取代96年的《通则》：① 新的贷款（汽车、住房、教育贷款）种类不断出现，原规定的贷款种类单一；②《通则》规定不良贷款按‘一逾两呆’标准划分，违背巴塞尔协议贷款五级分类的规定；③提高其法律层次；④银行工作人员若徇私向亲属、朋友发放贷款造成损失的，应当承担全部或者部分赔偿责任。 4. 有权解释：包括立法机关的解释和司法解释，其中最重要的是最高人民法院的解释，立法很粗，都靠实践中法院的解释，效力甚至高于本法。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》等等。《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品（盗版）数量合计在5000张以上的，应当以侵犯著作权罪判处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。 5.法理（自然法+常识）：补充成文法的不足，使执法者（法院）站在立法者的地位，以公平正义调和社会生活中相对立的各种利益。 （一）需要全面阐述和分析的法律渊源 1、《中华人民共和国民法通则》；2、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》；3《担保法》；4、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》5、《合同法》；6、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》；7、《继承法》；8、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的解释》；9、《婚姻法》；10、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释1、2》；11、《著作权法》；12《著作权法实施条例》；13、《商标法》；14《商标法实施条例》；15、《专利法》；16《专利法实施细则》；17、最高人民法院《关于审理名誉权等案件若干问题的解答》；18、最高法院《关于确定民事侵权精神损害配车人若干问题的解释》；19、最高法院《关于人身损害赔偿潘建适用法律若干问题的解释》 （二）需要理解的法律渊源 1、《中华人民共和国土地管理法》；2、《中华人民共和国土地管理法实施条例》；3、《中华人民共和国城市房地产管理法》；4、《中华人民共和国环境保护法》；5、《中华人民共和国水法》；6、《中华人民共和国矿产资源法》；7、《中华人民共和国森林法》；8、《中华人民共和国草原法》；9、《中华人民共和国渔业法》10、《中华人民共和国拍卖法》；11《中华人民共和国招标投标法》；12、《中华人民共和国消费者权益保护法》；13、《中华人民共和国产品质量法》14、《中华人民共和国公司法》；15《中华人民共和国合伙企业法》；16《中华人民共和国个人独资企业法》 （三）部分被阐述和分析的法律渊源 1《中华人民共和国民事诉讼法》；2 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》；3《中华人民共和国仲裁法》；4《中华人民共和国公司登记管理办法》；5、《中华人民共和国破产法》；6《中华人民共和国票据法》；7《中华人民共和国商业银行法》；8《中华人民共和国保险法》；9《中华人民共和国海商法》；10《中华人民共和国劳动法》；11《中华人民共和国证券法》；12《中华人民共和国合资经营企业法》；13《中华人民共和国合作经营企业法》；14《中华人民共和国外资企业法》；15《中华人民共和国反不正当竞争法》；16《中华人民共和国民用航空法》 [例]齐某与陈某是同校学生，陈某中考成绩不合格，而齐某超过录