[2018年必威体育精装版整理]08建设工程合同.ppt

建设工程合同 （一）建设工程合同的概念和特征 建设工程合同，是指建设工程的发包方为完成工程建设任务，与承包人签订的关于承包人按照发包方的要求完成工作，交付建设工程，并由发包方支付价款的合同。 建设工程合同的特征 建设工程合同与一般承揽合同相比较，主要有如下特征： 1、建设工程合同具有较强的国家管理性。由于建设工程的标的物为不动产，工程建设对国家和社会生活的方方面面影响较大，在建设工程合同的订立和履行上，就具有强烈的国家干预的色彩。 2、建设工程合同的要式性。建设工程合同应当采用书面形式。 （二）建设工程合同的订立 对于建设工程合同的订立，法律提倡该类合同的签订采用招标投标形式进行。建设工程合同招标投标活动应当遵循“公开、公平、公正”三原则。 建设工程合同的订立主要采取两种形式： 1、发包方与承包方就整个建设工程从勘察、设计到施工签订总承包协议，由承包方对整个建设工程负责。 2、由发包方分别与勘察人、设计人、施工人签订勘察、设计、施工合同，实行平行发包。各承包方分别对建设工程的勘察、设计、建筑、安装阶段的质量、工期、工程造价等与发包方产生债权、债务关系。 国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。 （三）建设工程的分包合同的订立 1、 建设工程的分包与转包 建设工程的分包和转包是两个既有密切联系，又有明显区别的概念。 建设工程分包，是指工程的承包方（含勘查人、设计人、施工人）经发包人同意后，依法将其承包的部分工程交给第三人完成的行为。 转包是指施工单位以营利为目的，将承包的工程转包给其他的施工单位，不对工程承担任何法律责任的行为。《合同法》禁止转包。 2、分包的法律适用 按照《合同法》和《建筑法》的规定，建设工程合同的承包方、勘察人、设计人、施工人与第三人签订分包合同，须具备以下条件： （1）工程分包须经过发包人的同意，承包人将自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。 （2）建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 （3）分包人须具备相应的建设资质条件，且只能分包一次。 （四）建设工程合同的一般效力 建设工程合同系属一种特殊形式的承揽合同，因此《合同法》关于承揽合同效力所作的一般规定，除非法律对于建设工程合同设有特别规定，对于建设工程合同具有适用效力。 我国《合同法》上对于建设工程合同一般效力的特别规定主要体现在： 1、承包人的合同义务 （1）承包人的容忍义务。工程的进度、质量对发包人的利益影响较大，故承包方有义务 接受发包人对工程进度和工程质量的必要的监督，对发包人的检查，承包人应予以支持和协助。 如果发包人的检查影响到工程的正常作业，承包方有权在说明理由的基础上予以拒绝。 发包人检查的内容主要包括两项：一是对工程进度进行检查；二是对工程质量的检查权。 （2）承包人的通知义务 在一个整体的建设工程中，有许多中间工程，特别是有一些需要及时隐蔽的工程，如为一项整体工程而铺设的自来水、煤气等地下管线工程。对这些隐蔽工程的检查验收一般要先于主体工程，如果在覆盖隐蔽后再与主体工程一道检查验收，则需要重新开挖，揭去隐蔽工程上的泥土等覆盖物，必然增加不必要的费用。 《合同法》在衡平发包人和承包人利益的基础上，确认了承包人的通知义务。即在隐蔽工程隐蔽前，承包方应及时通知发包人进行检查，以确定工程质量是否符合合同约定和法律法规规定的要求。怠于通知或未及时通知造成的损失，由承包人承担。 《合同法》第278条规定，即使发包人没有及时对隐蔽工程进行检 查，承包人也不能自行检查后将工程隐蔽。同时，法律赋予承包人可以顺延工程日期，并享有请求赔偿停工、窝工损失的权利来对承包人予以救济。 2、发包人的合同义务 第一，发包人的协助义务。发包人的协助，是建设工程承包合同得以顺利履行的重要保证。发包人应当按照合同的约定提供相关材料、设备、场地、资金、资料等。 建筑工程合同中，对材料和设备的供应方式往往有明确规定。除法律、法规规定必须由发包人供应的以外，均可由双方自行约定物资供应方式。 承包人对建筑工程采取包工不包料或者包工半包料的方式，则发包人应负责材料和设备的全部或者部分供应。如果发包人未按约定的时间和要求提供原材料、设备的，即构成违约。 所谓发包人提供场地，是指发包人负责办理正式工程和临时设施所需土地使用权的征用、 民房的拆迁、施工用地和障碍物拆除等许可证。发包人应按期完成这些工作，为承包人提供符合合同要求的施工场地；否则，构成违约。 发包人需按照合同的约定，在开工前或者施