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中国公司的IPO 结构和方法 Thomas M. Shoesmith ／邹彦 美国必百瑞律师事务所上海代表处 Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP 综述 很多中国公司都希望进行“IPO” “IPO ”的意思？ 在美国成为一家公众交易公司 在主板交易市场挂牌—— 不仅仅是OTCBB 获得合理的交易量 通常意味着一家私有公司在融资的过程中成为公众公司（公司也可以在不进行“公开”发行的情况下成为公众 公司，因此，公众公司也可以进行“初始的”公开发行） “IPO ”可以意味着很多 祖先的智慧 中国的谚语：无论白猫黑猫，抓住老鼠就是好猫 美国的谚语：有很多方法抓住一只猫 这些谚语都试图向我们表达一个意思：只要您能够实现您的目标，并不用太在意您是如何实现的。 有不同的方法抓住老鼠⋯⋯传统的方法⋯⋯或者NextGen （新一代）方式 1 | Approaches to IPOs IPO 的基本要素 境外的结构重组——这是您无法避免的 不同的情况下采用不同的结构 新的发展 成为公众公司——这与“ 上市” 的概念并不相同（在OTCBB市场上公开交易，意味着您 的公司是“ 公众公司” ，但还不是“ 上市公司” ） 成为“ 公众报告公司” —— 向美国证监会定期提交登记报告（这对于吸引投资者非常关键） 融资——在私募（PIPE）中或公开发行（通常由一家投资银行承销）中融资 在主板市场上市——纳斯达克、纽约证交所 “IPO”意味着上述2 －5项同时进行⋯⋯但是您并不必须这样做（甚至您并不一定希望这么做） 2 | Approaches to IPOs 境外重组 在任何情况下，首先需要做的是，设立境外的控股公司结构 您必须拥有一家境外的公司才能进入公开的国际资本市场 境外公司必须收购中国境内的运营公司，或者收购中国境内运营公司的控制权 主要的问题是中国法律法规对于“ 返程投资” 的限制——10号文（并购法规） 同时，外管局75号文和106号文中所设涉及的其他问题（对于10号文的进一步阐述） 其他问题： 在新浪结构中的“ 双重征税” —— 营业税的影响，以及企业所得税 在新浪模式中如何将资金注入运营公司 使境外重组更加复杂化的必威体育精装版发展 外管局142号文——注册资本转换的新的限制 税务局601号文——对利用香港控股公司时所享受的优惠税收待遇提出问题 税务局698号文——对进行股权置换的时候是否需要扣缴中国的所得税提出问题601号文和698号文将会带来的影 响还不明晰 3 | Approaches to IPOs 返程投资 什么是“ 返程投资” ，以及产生的影响 10号文 关联方对中国公司（股权或资产）的外资并购 任何返程投资均需要获得商务部的审批 解决方案：使用新浪模式避免产生“收购交易”，因此也不构成返程投资 外管局75号文 为了“股权融资” 的目的，在境外设立特殊目的公司⋯⋯ ⋯⋯ 随后，特殊目的公司在中国进行投资，包括设立一家外商独资公司收购中国公司的股权或控制权 需要向当地的外管局登记境外的持股情况 解决方案：使用境外的期权（慢步走）延缓持有境外股权，因此避免了根据75号文的登记要求 注意：75号文项下的定义比10号文项下要广泛 商务部的审批很难获得；外管局的登记则相对比较直接 4 | Approaches to IPOs 重组的其他选择 目标 主要目标：避免10号文项下所定义的返程投资 次要目标：尽量推迟75号文项下的登记 三种主要的方式 “ 遗产”公司 在2006年9月8 日之前已经完成了境外重组 很多“ 直接IPO ”的项目军均采用了这种方式 “ 新浪模式（VIE ）” 为投资人所接受并且广泛使用——可以参考许多网络公司和其他行业的公司 外商独资企业获得中国运营公司几乎所有的经济收益，以便保护境外投资者的经济利益 劣势： 投资者不直接拥有运营资产 产生额外税收费用的风险（对向独资企