国际商法历史及演进.doc

国际商法的历史与海商法[1] （澳大利亚） John Mo 著 黄永申 译 一、贸易史与商法史 广义的国际商法，是指调整国家之间商贸行为的一系列松散但却相互关联的规则、规范或习惯的总称。国际商法一直伴随着国际贸易和国际商业的发展而发展。它的的历史与国际商贸的历史一样，都存在着资料不充分的问题。这里并不想详细研究各大洲人类社会的商贸行为规则和规范，实实在在地说，以本文的篇幅内，就是选几个国家，也不可能对其历史进行非常深入的研究。这里选择了欧洲和亚洲的几个国家，仅对其进行了粗略的考察，以便我们了解研究国际商法的历史意义和现实意义。 在本文中，笔者将首先研究古代欧洲国际商法的发展历史，并考察英格兰“商人法”（lex mercatoria）的发展史，然后简要考察几个亚洲国家（中国、日本和印度）早期有关商贸的规则和规范。研究和考察的目的，只是粗线条的勾画国际商法的有关法律规则、规范、条约、公约、国内法、习惯和惯例发展历史。 二、古希腊的国际贸易与国际贸易法 希腊雅典早在公元前五世纪或四世纪就开始从事国际贸易。据说，当时的雅典从南俄罗斯、西西里岛和埃及进口粮食，从西班牙或黑海进口咸鱼，制造军舰使用的木头从马其顿、小亚细亚和拉万特（Lavant）进口，圣坛上烧的线香则从阿拉伯进口，其“上层社会享用的美食、服装和其他奢侈品从整个地中海国家进口”[2]。但是，在如此繁荣的景象背后，这个时期的商贸活动肯定非常原始、缓慢，而且受到限制。因此，古雅典的国际贸易被称之为“必需品供应”贸易或谷物贸易。[3]这意味着，调整国际贸易的有关规则，既简单又原则而且比较少。此外，雅典境内的国际贸易“几乎都是由非（雅典）市民”经营。雅典贸易中的这种浓厚的外国因素，对古代社会早期商业规则或商业习惯的形式产生了重要影响。 古雅典也有所谓的“商业法”（emporial laws），这些法律调整的是粮食和其他必需品（主要是谷物）的进出口和货物抵押贷款问题。根据“商业法”提起的诉讼，当时称之为“商业诉讼”（emporial suit）。它主要是涉及外国人的案件。“商业诉讼”由专门的法院审理。该专门法院最初由航海人员（Nautodikai[4]）组成, 自从公元四世纪中期以后，改为由执政官（Thesmothetai[5]）组成。对雅典“商业法”的内容，我们现在了解的还不是很多。但是，可以推测，那时候的法律主要关注的是如何为商人提供（诉讼）便利。[6] 三、罗马帝国的对外贸易与商事条约 在古代，罗马对世界许多地区的商贸吸引力非常巨大。“抵达罗马的商船之多，简直就成了整个世界的共同市场（common workshop）。”[7]雅典对商贸的管理主要是根据国家的法律和贸易习惯，而古罗马帝国对商贸的调整和保护，不仅适用古代的法典，而且还适用该帝国与其他国家签订的商事条约。作为当时世界上最强大的帝国，“罗马商人们找到了去(约旦)皮特拉（Petra）或博斯普鲁斯（Cimmerian Bosphorus）[8]王宫（courts）的道路，甚至可以拔起帐篷（took up their abode）到马罗博杜斯（Maroboduus）的首都永久定居下来。”[9]为了其海外利益，罗马的商人会必然要求本国予以保护，为促进对外关系的发展，国家也不得不发挥更加积极的作用。据说，商事条约和“商事交往肯定存在，甚至关系更密切”。否则，很难解释为什么在（叙利亚）巴尔米拉市（Palmyra）会有“罗马居民咨询员”（Roman Resident Adviser）这样令人怀疑的角色。关于罗马商贸问题的实体法，不是我们现在要讨论的内容。我们应当注意的是，商事条约是我们现代国际商法的主要渊源之一，而且自罗马时期就开始用它来解决罗马人与外国人之间的商业利益冲突。 四、海商法和国际商法的历史回顾 我们现在所说的“海商法”（maritime law）是指基于国际公约、条约和国内有关海事（如航运、救助、海上航行）法规而产生的规则的总称。本文的“海商法”，则指的是人类早期历史上有关海上贸易和商业的规则，它比现代海商法的含义要丰富的多。这是因为，从历史上来看，“海商法”和“商法”不仅同时存在，而且在某些情况下，二者密不可分。 国际商法的最初形式就是商事、海事的规则和习惯，当时称之为“海商法”。在欧洲，最早的海商法出现在地中海地区。当时的海上商业是受商业习惯和惯例调整，商业法规就是在这样的基础上发展起来的。