当代国际私法上的一般性例外条款-法学研究.PDFVIP

　　当代国际私法上的一般性例外条款 陈卫 佐  内容提要：最密切联系原则在当代国际私法上得到广泛运用，而传统的萨维尼式冲 突规则又存在不足的背景下，以最密切联系原则为基础的例外条款在国际私法立法 上有其必要性。由于作为总则性的一般条款的最密切联系原则、作为补充性原则的 最密切联系原则和只存在于特定领域的特别例外条款均有其不足，例外条款在国际 条约、欧盟统一国际私法和一国国际私法立法中的引入，呈现出了从特别例外条款 到一般性例外条款的发展态势。一般性例外条款被赋予具有一般意义的矫正功能， 同时须满足一定的适用条件。一般性例外条款一方面维持了一国正常的冲突规则在 通常情况下的适用，另一方面又准许该国法院在正常的冲突规则所指定的法律体系 与案件并无密切联系时，例外地适用与案件有最密切联系的另一法律体系，从而在 保持法律适用的可预见性和安定性的同时，避免或克服了传统冲突规则的固定性、 僵化性、机械性和盲目性。将一般性例外条款纳入一国的国际私法法典或主要的国 际私法制定法已成为当代国际私法立法的一大趋势。 关键词：一般性例外条款　最密切联系原则　国际私法立法　矫正功能 〔１〕 　　一般性例外条款是近三十年来在一些国家的国际私法立法中常见的总则性条款。 它 授权有直接国际裁判管辖权的一国法院在例外情形下不适用正常的冲突规则所指定的法律 体系，而适用与案件或法律关系有最密切联系的另一个法律体系。在国际私法的立法史上， 最早的一般性例外条款是瑞士 １９８７年 １２月 １８日关于国际私法的联邦法律 （以下简称 “瑞 清华大学法学院教授。 〔１〕 国际私法上的例外条款有不同名称。西文国际私法文献用得较多的是 “例外条款” （德文 Ａｕｓｎａｈｍｅｋｌａｕｓｅｌ， 法文ｃｌａｕｓｅｄ’ｅｘｃｅｐｔｉｏｎ，英文ｅｘｃｅｐｔｉｏｎｃｌａｕｓｅ），其次是 “除外条款”（法文ｃｌａｕｓｅｄ’éｖｉｃｔｉｏｎ），再次是 “避开 条款”（德文Ａｕｓｗｅｉｃｈｋｌａｕｓｅｌ，法文 ｃｌａｕｓｅéｃｈａｐｐａｔｏｉｒｅ，英文 ｅｓｃａｐｅｃｌａｕｓｅ）。此外，德国国际私法学者克罗伊 策 （ＫａｒｌＫｒｅｕｚｅｒ）称之为 “纠正性条款” （德文 Ｂｅｒｉｃｈｔｉｇｕｎｇｓｋｌａｕｓｅｌ）。为方便讨论，本文统一称之为 “例外 条款”。Ｖｇｌ．ｄａｚｕＫａｒｌＫｒｅｕｚｅｒ，ＢｅｒｉｃｈｔｉｇｕｎｇｓｋｌａｕｓｅｌｎｉｍＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌｅｎＰｒｉｖａｔｒｅｃｈｔ，ｉｎ：ＦｅｓｔｓｃｈｒｉｆｔＩｍｒéＺａｊｔａｙ， Ｔüｂｉｎｇｅｎ１９８２，Ｓ．２９５ｆｆ．ＶｏｉｒａｕｓｓｉＦｒａｎｏｉｓＫｎｏｅｐｆｌｅｒ，ＰｈｉｌｉｐｐｅＳｃｈｗｅｉｚｅｒｅｔＳｉｍｏｎＯｔｈｅｎｉｎＧｉｒａｒｄ，Ｄｒｏｉｔｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎ ａｌｐｒｉｖéｓｕｉｓｓｅ，Ｔｒｏｉｓｉèｍｅéｄｉｔｉｏｎ，ＳｔｍｐｆｌｉＥｄｉｔｉｏｎｓＳＡ，Ｂｅｒｎｅ２００５，ｎ°３２７． ·１９４· 当代国际私法上的一般性例外条款 〔２〕 士国际私法法典”）第 １５条第 １款， 它授权瑞士法院根据全部情事，在案件明显地与瑞 士国际私法法典正常的冲突规则所指定的法律体系仅有很松散的联系，而与另一法律体系 却有密切得多的联系的情形下，例外地不适用瑞士国际私法法典正常的冲突规则所指定的 法律体系。一般性例外条款一方面维持了一国的国际私法立法之正常的冲突规则在通常情 况下的适用，另一方面又以最密切联系原则为依托而准许有直接国际裁判管辖权的法院在 该国正常的冲突规则所指定的法律体系与案件并无密切联系时，例外地偏离该国正常的冲 突规则所指定的法律体系，而适用与案件有最密切联系的另一法律体系，从而使包含一般 性例外条款的国际私法法典或主要的国际私法制定法在保持法律适用的可预见性和安定性 〔３〕 的同时，避免或克服了传统冲突规则的固