[法学]商法课件.ppt

商法理论与实务 顾向一　主讲 课程安排 第一章、绪论 第二章、企业法律制度 第三章、合同法（重点） 第四章、担保法 第五章、产品责任法 第六章、消费者权益保护法 第七章、保险法（选择） 1、相关的参考书 2、相关的网站 3、相关案例解读 第一章 绪论 本章重点： 1、商法的概念和特征 2、商法的基本原则 3、商法和相邻部门的关系 1.1商法的概念及特征 1.1.1商法的概念 商法是调整商事关系的法律规范的总称。理论上认为，商法可分为形式意义上的商法和实质意义上的商法。 形式意义上的商法 所谓形式意义上的商法，是指一国的立法机关依法定程序所制定的并冠名为“商法典”的法律。 迄今为止，世界上大致有40多个国家制定了独立于民法典之外的商法典。 实质意义上的商法 所谓实质意义上的商法，是指一切调整商事关系的法律规范的总称。它包括以“商事”命名和不以“商事”命名的一切调整商事关系的法律规范。 实质意义上的商法又可分为：广义的商法和狭义的商法。 广义的商法包括国际和国内商事法两种。狭义的商事法，则专指商法中的商事私法而言。 我国没有形式意义上的商法，只有实质意义上的商法。 1.1.2商法的特征 1.商法的营利性 营利乃是“商”的本质。商主体从事商事活动，其直接目的就在于营利。从这一角度而言，商法也可称为“营利法”。 2.商法的技术性 商行为的专业性，决定了商法中必然包含有大量的技术性规范。商法的技术性既体现在其组织法中，也体现在其行为法中。 3.商法的公私法兼具性 在大陆法系国家，法律被划分为公法和私法。商法作为民法的特别法，从根本上说属于私法的范畴。 公法性的体现在哪里？ 国家通过立法形式而干预 4.商法的国际性 商事活动本身并不限于一国国境以内。 商法的国际性已成为现代商法的重要特征之一。 1.2商法的历史发展 商法的发展大致可划分为以下阶段：古罗马商法、中世纪商法、近代商法、现代商法阶段。 1.3商法的基本原则 1.3.1保护交易安全原则 ???所谓交易安全乃是主体移转与履行财产义务之交易行为的合法性与确定性。 1. 强制主义 强制主义，又称“干预主义”、“要式主义”，它是指国家通过公法手段对于商事关系施以强行法规则，是商法公法化的体现和结果。 例如:房屋买卖登记 2. 公示主义 所谓公示，指将某种法律事实以能够为公众所获知的手段公布于众，从而作为现实的和潜在的交易相对人判断法律状态和利害关系的根据。 如：公司登记的公示 ，上市公司信息披露 3. 外观主义 商事交易的外观主义，是指商事法律行为的内容以其外部表示为准，即使内心的真实意思与外部表示不一致，法律行为也仍按照外部表示的内容发生效力。 外观主义是商法和民法的重大原则性区别之一。 民法上强调权利的实质，并采取意思主义，强调意思表示应符合真意。（E） 商法上则注意权利的外观，采取外观主义，以保护信赖利益。在各国商法中，关于不实登记的责任、字号借用的责任、票据的文义性与要式性等规定，都体现了外观主义的要求。 4. 严格责任主义 商事交易的严格责任主义，是指在商事交易中，行为人无论是否有过错，只要有损害结果发生并证明有因果关系，则行为人均应承担责任。 1.3.2促进交易便捷原则 商事交易以营利为目的，为实现营利目的，必须力求交易迅捷。因为交易越频繁、越快捷，资金周转率就越高，利润也就随之上升。各国均将交易便捷作为商法的一个重要原则。 1.交易定型化 交易定型化包括交易形态定型化、交易客体定型化和交易程序定型化三个方面。 在商事交易中，格式合同被广泛采纳。 格式化合同？ 当事人缔约时，不需要对合同内容进行磋商，合同的主要条款都已经由一方当事人事先确定下来，对方只能是决定接受或不接受。 （E） 2.时效短期化 所谓时效短期化，是指使交易行为所生之债权的时效期间予以缩短。 如：各国商法对于票据请求权多适用6个月、3个月的短期消灭时效。 1.3.3商事主体法定原则 商事主体法定原则，又称强化商事主体原则，是指法律对商事主体做出了严格的规定，具体涉及：商事主体的类型、商事主体的标准和商事主体的登记公示 商事主体法定原则与商法早期发展的历史有密切关系。早期商人阶层具有强烈的身份特征，并非人人得为之。 （E）20世纪以来，各国在其公司法和证券法中对商事主体的要求越来越严格 1.3.4维护交易公平原则 公平原则实际上是社会道德规范的法律化。公平本为道德规范，主要是作为一种社会理念而存在于人们的观念和意识当中，其判别主要是从社会正义的角度，以人们公认的价值观和公认的经济利益上的公正、等价、合理为标准来加以确定的。 如：商事合同中关于格式合同的规制，产品责任中对消费者的保护等。 1.