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刑事法律与案例分析 南京航空航天大学：刘耀彬 本课程可能包含暴力和色情内容，请批判吸收。 主要内容： 1，犯罪论 2，刑罚论 3，犯罪原因论 4，个罪研究 第一部分：犯罪论 第一讲:总论和刑法的基本原则 一:什么是刑法? 是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和 1，重大暴力犯罪有增无减，社会治安状况堪忧 2，农民工犯罪以及流动人口犯罪日渐增多，使城乡之间的矛盾和怨恨进一步增加。 3，有组织犯罪特别是黑社会犯罪有恃无恐，而且往往是警匪勾结。 4，贪污贿赂腐败犯罪猖獗，虽然严厉打击，仍然“前腐后继”。 5，经济犯罪突出，金融、工商、税收、建筑、食品等领域成为经济犯罪的多发领域。 6，恐怖主义犯罪给国家和社会安全造成的威胁越来越严重等。 二，现代刑法观念： （一）在刑法的价值取向上，从单纯“专政工具”转变为社会保护与人权保障平衡的价值观。 刑法既是善良公民的大宪章，也是犯罪人的大宪章。——李斯特（德） 从纯粹功利主义的角度考虑，一个国家对付犯罪其实并不必须有刑法，没有刑法并不会妨害国家有效惩治和控制犯罪。而且没有刑法的约束，国家司法机关反而可以更加有效、灵活地打击各种危害社会的行为。—李海东 （二）在刑法的调整范围上，从追求“法网恢恢，疏而不漏”转变为刑法的谦抑主义。  刑罚如双刃之剑，用之不得其当，则国家与个人两受其害 ——耶林（德） 刑法在根本上与其说是一种特别法，还不如说是其他一切法律的制裁力量。 ——卢梭 ★刑法的谦抑性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚（而用其他刑罚替代措施），获取最大的社会效益——有效地预防和控制犯罪。 ★动用刑法应具备以下两个条件： 1，具有相当程度的社会危害性。 2，刑罚具有不可避免性。 有下列情形的，认为不具备刑罚不可避免性。 （1）无效果，如同性恋（2）可替代，如婚内强奸。（3）太昂贵，如卖淫嫖娼犯罪。 （三），在刑罚运用上，从崇尚“治乱世用重典”转变为刑事责任方法的多元化残酷的法律会通过恐惧、模仿或培养复仇精神使人变得残酷。——贝卡利亚 （四），在刑事诉讼目的上，从崇尚“不枉不纵”到大力倡导程序公正的理念。 当程序公正与实体公正发生冲突时，按何种思路来解决，这是法治与人治最关键的区别所在 。——道格拉斯  三：刑法的解释 （一）为什么需要刑法解释？ 无论立法者多么充满理性和睿智，他们都不可能全知全觉地洞察立法所要解决的一切问题，也不可能基于语言文字的确定性和形式逻辑的完备性而使法律文本的表述完美无缺、逻辑自足 。— 张志铭：《法律解释操 作分析》 任何法都具有不合目的性、不周延性、模糊性、滞后性。 —徐国栋：《民法基本原则解释－成文法局限性之克服》 （二）刑法解释的效力。 1，有权解释：立法解释和司法解释。 2，无权解释（学理解释）。 （三）刑法解释的方法 文理解释和论理解释（扩大解释、缩小解释、当然解释、反对解释、补正解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释） 问答：下列几种情况该如何解释？ ◆1787美国宪法“美国总统是陆海军统帅”，那么美国总统是不是空军统帅？ ◆凤凰牌自行车的注册商标是一只凤凰，有12根羽毛，另一厂家的是13根羽毛。是否构成犯罪？ 如果社会政策确定了，相关法律的解释也就成为一个技术问题，涉及到重大的社会政策选择的事例完全可以适用“颠倒论法”：即先确定社会政策，然后再确定解决法律冲突的方法，从而使解释方法退居次要地位，成为实现既定社会政策的工具。拉德布鲁赫对此有过精辟的论述“解释只是结果——只有在解释的结果被确定之后，解释的手段才得以选择 ” 案例分析： 2003年1月至8月，被告人李宁为营利，先后与他人预谋，采取张贴广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了《公关人员管理制度》。李宁指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店等处从事同性卖淫活动 。 问：李宁是否构成“组织卖淫罪”？ 提示：卖淫嫖娼，一般是指异性之间通过金钱交易，一方向另一方提供性服务以满足对方性欲的行为 。 ——《辞海》 四：刑法基本原则 1，罪刑法定原则 （1）含义：“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚” （2）理论基础：三权分立学说、心理强制学说、民主主义学说、人权保障学说 （3）罪刑法定原则的基本内容 A，刑法的渊源排斥习惯法 B，刑法的效力否定溯及力 C，刑法的适用禁止类推 D，禁止绝对不定期刑 傅德根鸡奸男童类推奸淫幼女罪案 被告：傅德根