[法学]民法总论法硕.ppt

民法总论 谢鸿飞 参考著作 专著： 王泽鉴：《民法总则》，中国政法大学出版社 【德】梅迪库斯 : 《德国民法总论》，法律出版社 梁慧星：《民法总论》，法律出版社 【德】拉伦茨：《德国民法通论》，法律出版社 【日】山本敬三：《民法总论》，北京大学出版社 史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社 苏永钦：《私法自治与经济理性》，中国人民大学出版社 梅因在其名著《古代法》中论述到：所有进步社会的运动，到此处为止，是一个“从身分到契约”的运动。一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就知道。大凡落后的国家，民法少而刑法多；进步的国家，民法多而刑法少。 梅因：《古代法》，商务印书馆1959年版，第97页。 民法基本知识 一、语源 民法一词源自日本，1868年 日本学者筋田真道 其原义是市民法 二、界定 《民法通则》第2条 调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范 民法的结构 1、财产关系 ——静态（物权法、知识产权法） ——动态（合同法） 2、人身关系 ——人格关系（自我与不特定的他人） ——身份关系（自我与最密切的人） 3、法律体现 人法（亲属与继承）、物法（物权与债权）与总则（人法与物法的一般规则） 民法的调整方法 一、确认权利与保护权利 权利＋责任 二、财产调整方法 同质方法 三、民法责任与公法责任 中国的立法实践 案例分析 案例1：招商引资、公务悬赏的奖励是否适用民法？ 案例2：杨金刚是长沙市第一看守所的在押犯罪嫌疑人。1992年1月4日晚，同监号人犯刘某违规用汽油炉烧开水，引燃汽油桶，致火灾，将杨烧伤致残。杨向法院起诉看守所，被驳回诉讼请求。理由是其诉讼请求不属于人民法院受理的民事诉讼案件范围。 民法的性质：法律角度 一、实体法——程序法 二、裁判法——组织法、行为法 三、私法——公法 四、权利法——（赋权规范；缺省规范-default rules） 民法的性质与功能：社会、政治经济与文化的角度 一、民法与市民社会 二、民法与民主政治 三、民法与市场经济 四、民法与现代意识形态（自由主义、个人主义） 民法最高价值：厚生、利用 《书·大禹谟》正德，利用， 厚生，惟和 民法的渊源 1、宪法 2、法律 3、行政法规 4、地方性法规 5、司法解释 6、民事习惯 7、国际条约、国际惯例 民法的沿革 （一）罗马法 ——lex与iura ——公法与私法 ——市民法与万民法 （二）中世纪民法 ——教会法 ——法律与宗教 续前 ——三R运动 第一次通过武力，第二次通过宗教，第三次通过法律（耶林） 民法与相关法律 一、民法与商法 静态、农业社会的立法与动态、工业/商业社会？ 二、民法与劳动法 三、民法与行政法 管制的深入 近代民法与现代民法 一、这种分类是理想类型 二、近代民法：统称自由竞争时期的民法 社会背景：农业社会；重视内心；发展经济 1、人相互之间的平等性、互换性 2、私法自治（所有权自由、契约自由、自己责任） 二、现代民法 社会背景：工业/商业社会、重视外在；和谐发展 1、强与弱的对立 2、私法自治的全面调整：兼顾公平与效率 民法典 一、大陆法系的特质 民法典与宪法 二、大陆法系民法典的两种基本模式 1、法国民法典 （1）大革命的产物，自由、平等与博爱 （2）三编制：人－物（物权，债权） 渊源：罗马法《法学阶梯》教科书 （3）语言：通俗易懂 （4）继受：法国殖民地：拉美与非洲 续前 三、德国民法典 1、农业为主，小工业。 2、五编制 总则－物法（物权与债权）－人法（亲属与继承） 渊源：罗马法：《法学汇纂》理论书 3、学者法；法律适用复杂 4、继受：欧洲、亚洲 续前 四、英美法 1、无民法典 2、判例法 3、property、contract、torts、family law；succession，restitution 4、继受：殖民地 续前 五、中国民法典 1、德国还是法国？ 2、相关争议 （1）人格权独立成编 （2）知识产权 （3）涉外法律适用 （4）侵权行为法与侵权责任法 续前 民法通则 第一章 基本原则 第二章 公民(自然人） 第三章 法人 第四章 民事法律行为和代理 第五章 民事权利 第六章 民事责任 第七章 诉讼时效 第八章 涉外民事关系的法律适用 第九章 附则 何以要有民法总则 一、只有德国法系有民法总则 渊源：罗马法－潘德克顿学派 二、民法总则与法律适用 先分则——总则； 买卖合同－债权总则－民法总则 民法的两大原理 一、私权神圣 1、体现：所有权神圣 合同自由：宪法权利？ 民法权利与宪法权利 二、私法自治 ——自己判断、自己选择和自己责任 ——自律与自治 民法基本原则 一、基本原理 1、大陆