同等学力申请硕士研究生复习笔记-法理学概要.docx

第一章 法的概念与本质第一节 法的基本特征一、法是调整人的行为和社会关系的规范二、法是由国家制定或认可的行为规范三、法是规定权利和义务的行为规范四、法是由国家强制力保证实施的行为规范第二节 法的本质一、资产阶级法学家关于法的本质的论述规则说、命令说、判决说、意志论、民族精神说、社会控制论、事业论二、马克思主义经典作家关于法的本质的论述1、法是被奉为法律的国家意志2、法是统治阶级意志的体现3、法所反映的统治阶级意志是由一定的物质生活条件所决定的法的定义：法是反映出一定物质生活条件所决定的统治阶级意志的、国家制定或认可并得到国家强制力保证的、通过赋予社会关系参加者权利与义务的方式实现的规范体系。第二章 法的要素法的要素包括法律概念、法律规则和法律原则三类。第一节 法律概念一、法律概念释义法律概念是指在法律上对各种事实进行抽象，概括出它们的共同特征而形成的权威性范畴。二、法律概念的分类1、普遍性程度：一般性概念、具体概念2、所涉及的社会关系种类：宪法概念、刑法概念、民法概念、诉讼法概念3、所涉及的法律事实要素的类别：涉人概念、涉事概念、涉物概念涉人概念用于界定和区分法律关系的主体，如公民、法人、代理人、权力机关、行政机关等。涉事概念用于界定和区分法律事件和法律行为的性质及类别，包括法律关系主体的各种权利、义务和法律责任，如所有权、人身自由、违约、故意、侵权、刑事责任等。涉物概念泛指具有法律意义的无人格现象，包括标的、证券、不动产、著作等法律关系客体和其他具有法律意义的无人格现象，如程序、管辖、时效、居住地等。三、法律概念的特点和功能认知功能、构成功能第二节 法律规则一、法律规则释义法律规则是一种特殊的、在逻辑上周全的规范。一个完整的法律规则在结构上由三个要素组成，即假定、处理和制裁。假定是指法律规则中规定适用该规则的条件的部分，它把规则的作用与一定事实状态联系起来，指出在发生何种情况或具备何种条件时，法律规则中规定的行为模式生效。处理是指法律规则中为主体规定的具体行为模式，即权利和义务，它指明人们可以做什么，应该做什么，不能做什么，以此指导和衡量主体的行为。制裁是法律规则中规定主体违反法律规定时应当承担何种法律责任或国家强制措施的部分。法律规则与法律条文不同。法律条文只是法律规则的表述形式，二者并不是一对一的关系。通常情况下，一个法律规则的全部要素是通过数个条文加以表述的。二、法律规则的分类1、调整性规则和保护性规则（指令性法律规则在法律调整中的不同作用）调整型规则就是直接体现法对社会关系调整职能的规则，包括授权性规则、义务性规则和禁止性规则。它为社会关系参加者规定了权利和义务，提供了各种合法行为的模式和尺度，其使命在于用法律权利和法律义务的手段确认和调整社会关系，把社会关系“理顺”，并纳入一定的目的和秩序范围之中。保护性规则体现着法对社会关系的保护职能，它规定的是违法行为所应承担的法律责任和法律制裁措施（包括保护权利的措施）。2、授权性规则、义务性规则、禁止性规则（调整性规则为主体提供行为模式的不同方式）授权性规则规定主体享有做出或者不做出某种行为的权利，肯定了主体为实现其利益所必需的行为自由。义务性规则也叫做积极义务规则，是规定主体应当或必须做出一定积极行为的规则。禁止性规则规定主体不得做出一定行为，即规定主体的消极的不作为义务，它禁止主体做出某种行为，以实现权利人的利益。3、绝对确定性规则和相对确定性规则（根据法律规则是否允许个别调整以及允许个体调整的程度）绝对确定性规则明确、具体而又全面地规定了主体权利、义务或者法律责任的内容，没有留下任何余地或者空白，不允许执法和司法人员进行自由裁量。相对确定性规则是对主体权利、义务或法律责任做出概括规定的同时，又允许执法人员在规则的范围内根据具体事实状态进行选择，做出一定自由裁量的规则。4、强行性规则和任意性规则（根据法律调整是否允许当事人进行自主调整，即按照自己的意愿自行设定权利和义务）强行性规则为社会关系参加者规定了明确的行为模式，行为主体必须遵守规则的规定，不允许他们自行协议解决问题，违反法定行为方案的协议是无效的。一般来说，禁止性规则与义务性规则都是强行性规则。任意性规则是规定权利义务的同时，也允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定彼此的权利与义务，只有在当事人没有协议的情况下，才适用法律规则的规定。5、确认性规则和构成性规则（按照规则所调整的关系是否发生于该规则产生之前）确认性规则是对在法律调整之前就已经存在的各种行为方式和行为关系进行评价，通过授予法律权利和设定法律义务对该行为关系予以确认并加以调整的规则。确认性规则所调整的行为关系在该规则产生之前就已经存在，确认性规则的作用只是按照一定价值标准对这些关系加以区分和选择，将某些既存的社会行为方式上升为法律上的权利义务，使