论公司治理结构的自治阿里巴巴合伙人制度的启示.docxVIP

洽公司治理结构的臼潜——阿里巴巴合伙人制度的启示口 姜敏(重庆市政府法制办公室。重庆幻JJ2J)摘 要：香港监管层认为阿里巴巴合伙人制度违背了“同股同权”原则。马云坚持该制度，这是阿里巴巴选择到美国上市的根本原因。此现象涉及的根本问题乃公司治理结构的自治问题。其理论基础是“公司契约理论”。而立法对公司治理结构进行干预的理论基础则是“不完全契约理论”和“制度预期理论”。美国资本市场之所以能容纳阿里巴巴合伙人制度．是因为其信奉自由市场理论并以严格的信息披露和法律 责任作保障，此外。英美法系法官在填补公司合同漏洞上的独特作用亦是一个重要保障。我国公司法、证 券法应以此为导向，改股票发行核准制为注册制。给予公司治理结构更大的包容，以促进公司文化之多样 性和资本市场的繁荣。关键词：公司契约理论；不完全契约理论；中小股东保护；股票发行注册制 中图分类号：D922．29J．9J文献标识码：A文章编号：JDD弘舵D7(2DJ5)D2—D嬲卜J6收稿日期：2DJ4一J2一D2作者简介：姜敏(J9刀一)，男，四川眉山人，重庆市政府法制办公室处长，法学博士，研究方向为公司法、证券法和环境法。一、引言、，●一合伙人制度。而是一种独特的公司治理结构，其阿里巴巴集团控股有限公司(以下简称“阿基本内容是：(1)阿里巴巴上市后，依据公司章程，里巴巴”)于2014年9月在纽约证券交易所(以下由一批被称为阿里巴巴“合伙人”的人来提名董简称“纽交所”)上市，①引起全球广泛关注，其热事会中过半数的董事人选。而不是按照股份比例点主要有两个：一是阿里巴巴IPO(首次公开募分配董事提名权。提名董事需经股东大会投票数股)融资额高达250亿美元，成为全球历史上规过半数支持方可当选为董事会成员：(2)如果股东 模最大的IPO：二是阿里巴巴合伙人制度。阿里巴大会反对合伙人任一提名人选，合伙人无需股东巴在寻求上市时。其首选的上市地并非美国。而①阿里巴巴向美国证券交易委员会(SEC)提交的招股说明是香港．但香港监管层认为合伙人制度违背了香书披露：此次赴美上市的实体为注册于英属开曼群岛的阿里巴巴集团控股有限公司．其主要业务在中国境内。由于受中国对于外 港一贯坚持的“同股同权”原则。最终迫使阿里巴资进入互联网产业的限制．它主要通过VIE结构(协议控制模式)巴选择到美国上市；相反，美国两大证券交易系控制中国境内的运营实体。具言之：运营淘宝、天猫等业务的中国境内实体为内资企业(由马云控制)。持有在中国运营不同网站的统一一纽交所和纳斯达克均书面确认阿里巴巴许可证和牌照．为了绕开中国对于外资进入互联网产业的限制．注册于开曼的阿里巴巴通过合同安排(而非股权关系)来控制这合伙人制度符合相关上市规定。些内资企业：按照美国会计准则，在协议关系中被控制的一方称阿里巴巴合伙人制度并非合伙企业法上的为“可变利益实体”(VIE)。由控制方来合并VIE的财务报表。万方数据投票，即可指派另一人担任“过渡董事”，直至下的股份，其中马云持股8．9％，蔡崇信持股3．6％)，一次年度股东大会通过合伙人提名的董事，即合排名前两位的股东分别是日本软银(持股34．4％)伙人的董事提名权具有反复性，而非一次性；(3)和美国雅虎(持股22．6％)，如果按照传统的“资本董事会决策实行一人一票、过半数通过的表决机决定董事”的原则．创始人团队将难以控制董事制；(4)如果要修改公司章程中关于合伙人提名权 会，进而失去公司的控制权，这是创始人团队所 和相关条款，必须要在股东大会上得到95％的投不愿意的。相反，采用合伙人制度则可以起到“小票数的支持；(5)合伙人的人数没有最终限制(目股搏大股”的效应，确保创始人团队对公司的长前有30名)，他们来自阿里巴巴的管理层或关联久控制。也就是说，合伙人制度是创始人团队与公司及分支机构的管理层，其中，马云和蔡崇信软银、雅虎等股东就阿里巴巴上市问题所达成的 为永久合伙人，其余合伙人在离开阿里巴巴或关一项合意。联公司时，即从合伙人中“退休”。现任合伙人可在功能上，合伙人制度与美国资本市场上的以每年选举新合伙人，新合伙人需由现任合伙人双层股权结构有异曲同工之处。所谓双层股权结 推荐并经四分之三现任合伙人同意才能当选。此构，是指将公司股票分为A、B两类，A类股票(普 外，新合伙人还需满足在阿里巴巴或其关联公司通股)由一般股东持有，每股只有一个投票权；B 工作五年以上、对公司发展有积极的贡献、高度类股票又称超级投票权股。通常由公司创始人和认同公司文化、愿意为公司使命和价值观竭尽全高级管理者持有。每股拥有十票甚至更多的投票力等条件，为保证合伙人利益与公司利益一致，权。除投票权外，A类股票的其他权利不低于B类每个合伙人必须持有一定比例的公司股份。[2】股票．此外．为了防止出卖超级投票权股牟取控对于为何建