中国婚姻家庭法关于父母离婚后的子女抚养制度-.PDF

경북대학교 법학연구원 법학논고 제39집 (2012. 6) 175～190면. Kyungpook Natl. Univ. Law Journal Vol. 39 (June. 2012) pp. 175～190. 中国婚姻家庭法关于父母离婚后的子女抚养制度 龙 翼 飞 (中国人民大学法学院敎授, 法學博士, 法學院副院長, 中國婚姻家庭法學硏究會商務副會長) 중문초록 中国婚姻家庭法属于民事法律制度的重要组成部分；该法的立法体例按照历史的发 展进程先后体现为诸法合体的古代婚姻家庭法、附属于民法的近代婚姻家庭法、形成 为独立法律部门的婚姻家庭法和回归民法体系中的现代中国婚姻家庭法。中华人民共 和国的婚姻家庭立法先后规定在1950年《婚姻法》和1980年《婚姻法》。现行的 《中华人民共和国婚姻法》于2001年4月28日修改完成。中国现行的离婚法律制度分 为行政程序的离婚与诉讼程序的离婚两类。中国婚姻家庭法关于父母离婚后的子女抚 养制度，包括父母离婚后仍然负有法定的抚养未成年子女的义务，未成年子女有权根 据法律的规定向父母主张给付抚养费和教育费的权利。 关键词：中国婚姻家庭法, 离婚制度, 子女抚养, 婚姻家庭争端解决, 离婚法律制度 • 투고일: 2012.1.15. 심사일: 2012.6.25. 게재확정일: 2012.6.30. 176 법학논고 제39집 (2012. 6) 1．中国婚姻家庭法的介绍 1.1 中国法律体系的界定 1.1.1 中国的现行法律体系分为七个部分 第一、宪法和宪法性法律；第二、行政法；第三、民商事法律；第四、经济法；第 五、刑法；第六、诉讼法(民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法)；第七、社会法(劳 动法和社会保障法)。婚姻家庭法属于民商事法律中的民事法律组成部分。 1.1.2 中国婚姻家庭法的立法体例 (1) 诸法合体的古代婚姻家庭法。在中国的古代社会中，立法上采取刑民不分、诸法 合体的形式。中国古代的《唐律》就是最典型的诸法合体形式的法典，婚姻家庭法就包 括在该法典之中。 (2) 附属于民法的近代婚姻家庭法。在该时期婚姻家庭法不是一个独立的法律部门， 而是以亲属法或其他名称形式包括在民法之中，作为该法的一个组成部分。1930年12 月26日公布的《中华民国民法典·亲属编》就是典型代表。 (3) 形成为独立法律部门的婚姻家庭法。中华人民共和国成立后，于1950年颁布了 《中华人民共和国婚姻法》。在1980年又颁布了新的《中华人民共和国婚姻法》。这 两部法律都是按照独立部门法的体例制定的。 (4) 回归民法体系中的现代中国婚姻家庭法。1986年颁布的《中华人民共和国民法 通则》，从形式上宣告了婚姻家庭法向民法的回归，在立法体制上使婚姻家庭法向民法 1) 的回归，在立法体制上使婚姻家庭法应属于广义民事法律的组成部分。 1) 龙翼飞主编：《婚姻家庭法概论》，中国长安出版社，2004年版。 中国婚姻家庭法关于父母离婚后的子女抚养制度 177 1.2 婚姻家庭法的历史 1.2.1 中国古代的婚姻家庭法 (1) 奴隶制社会中的婚礼和家礼。在中国奴隶制时代，婚姻家庭关系主要是由维护宗 法制度的礼和被统治阶级所认可的习惯来调整的。 (2) 封建制时代的户婚律。 在中国封建时代，调整婚姻家庭关系时往往是礼法并用。中国封建社会中的互婚律是 以维护婚姻家庭领域的封建伦理纲常为其根本宗旨的。其内容是公然肯定和实行包办强 迫婚姻；维护父权和夫权；将男女、夫妇、尊卑、长幼之间的不平等的身份关系和财产 关系，以法律的形式固定下来，强迫人们遵守。 1.2.2 中华民国民法亲属编 中华民国建立之初，就开始了婚姻家庭方面的立法活动。《中华民国民法典·亲属 编》分为7章，即通则、婚姻、父母子女、监护、扶养、家和亲属会议，共171条。在 起草过程中，中华民国政府会议通过立法原则9点，作为制定该编的重要依据。这个亲 属编的颁行，在形式上实现