2017中国企业海外并购法律环境展望.pdf

2017 ：中国企业海外并购法律环境展望 （本文经编辑首次发表于《商法》月刊2017年1月号海外并购专栏，作者：林忠） 众所周知，近年来中国企业对外投资规模与数量迅速上升，海外并购作为对外投资的常见形式，被越 来越多的企业所采用。根据商务部公布的数据，2015年，中国企业共实施对外投资并购579起，涉及 1 62个国家（地区），实际交易金额544.4亿美元，并购领域涉及18个行业大类 。2016年1-11月，我国 2 境内投资者累计实现投资10696.3亿元人民币（折合1617亿美元，同比增长55.3%） 。 2016年以来，以英国脱欧公投和美国特朗普当选总统为标志，逆全球化浪潮席卷各国，国际政治经济 形势波云诡谲。中国企业对外投资所面临的经营环境、市场监管、风险因素、影响效益等内外在因素 正发生剧烈的变化。分析海外投资的国际国内环境，研判中国企业的海外并购态势，对于顺利开展对 外投资、完善相关实务操作，具有十分重要的意义。 民粹主义和逆全球化的消极影响 2016 年世界发生诸多变化中，尤以民粹主义突起影响为甚。民粹主义基本精神是平民价值取向回归， 以维护平民的利益为由反对权威。由于各国经济不景气，民粹主义怪罪于经济的全球化，认为全球化 并未使得平民阶层获得实惠，反而使贫富差距拉大，平民阶层失业。民粹主义升温，会在经济领域形 成压力，反对贸易自由化、全球化。反全球化者倾向于实行贸易、投资保护主义，对人员、商品、资 本自由流动设置壁垒，进而阻碍投资自由化协议的进程。 中美双边投资协定（中美BIT）是对外国投资实行高标准保护的一项国际协定。如果中美BIT签署并通 过，不仅对于中美双边投资有巨大的推动作用，而基于最惠国待遇原则，也必将惠及与中国有双边投 资协定/安排的130多个国家及地区。这对于改善中国企业海外投资的法律环境，无疑有着巨大意义。 中美BIT是中国政府及美国政府积极推进的一项对于双边关系有着重要意义的工作，双方已进入谈判的 关键阶段，但是由于特朗普但是由于特朗普当选总统，给中美BIT的前景带来了不确定性，能否按照预 期在2017年达成还未可知，进而将延缓中国企业对美国和其他国家投资法律环境的改善。 1. 商务部网站/article/tjsj/tjgb/201609/20160901399223.shtml，访问于2016年12月12日。 2. 商务部网站/article/tjsj/ydjm/jwtz/201612/20161202222462.shtml，访问于2016年12月19日。 投资东道国的保护主义 在中国企业走出去的过程中，越来越多的并购交易受到东道国审查，审查所涉及的范围广泛，包括 能源领域，如自然资源、运输、发电与供电；运输系统，如海运、港口码头业务、航空维修；金融系 统；关键性基础设施；关键技术等领域。东道国往往以“国家安全“为由，限制外国投资，有不少 中国企业迫于国家安全审查的压力而放弃海外并购计划。 在中国加入世贸组织15年后，即2016年12月11日起，欧美的“替代国”做法必须终止。然而这一 “日落条款”，却因美日欧的态度而变得扑朔迷离。近期，美国日本都宣布不承认中国的市场经济地 位，欧盟的立场稍有不同，但却表示仍然会采取新的反倾销手段。在投资领域，中国的国有企业往往 遭遇“特殊”待遇。在反垄断相关的问题上，国有企业往往不被认为是独立运营的商业主体，国有企 业海外并购面临更加严格的审查标准。而国有企业是中国企业海外并购的重要力量，未能获得对中国 市场经济地位的认可，以及对国有企业进行的并购项目的严格审查，将影响中国企业、尤其是国企的 海外投资。 中国对境外投资的管控 美联储加息，人民币面临更大的贬值压力。为防止中国企业为对冲人民币贬值风险，通过虚假交易将 国内资本流向境外，中国或对通过海外收购的方式将资产向境外转移的海外投资采取更为严格的管控 措施。 为避免市场疑虑，近日发展改革委、商务部、人民银行、外汇局四部门负责人在答记者问时表示： “坚持实行以备案制为主的对外投资管理方式，把推进对外投资便利化和防范对外投资风险结合起 来，规范市场秩序，按有关规定对一些企业对外投资项目进行核实。”然而，在人民币贬值预期实质 减弱之前，中国企业对外投资的资金流出的阻力仍然是存在的，这可能导致交易对手的顾虑，并要求 更高的“中国溢价”。 “一带一路”助力对外投资 尽管