[司法考试]【讲义】2012年新九州理论强化班民诉-卜开明.doc

民事诉讼授课提纲 一、 民事诉讼概述 （一）民事纠纷的解决方式 1、人民调解 （1）调解组织 人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。村民委员会、居民委员会设立人民调解委员会。企业事业单位根据需要设立人民调解委员会。 司法行政部门负责指导人民调解工作，基层人民法院对人民调解进行业务指导。 （2）调解程序 当事人可以向人民调解委员会申请调解；人民调解委员会也可以主动调解。当事人一方明确拒绝调解的，不得调解。 基层人民法院、公安机关对适宜通过人民调解方式解决的纠纷，可以在受理前告知当事人向人民调解委员会申请调解。 （3）人民调解员 人民调解员由人民调解委员会委员和人民调解委员会聘任的成年公民。 县级人民政府司法行政部门应当定期对人民调解员进行业务培训。 人民调解委员会可以指定一名或者数名人民调解员进行调解，也可以由当事人选择一名或者数名人民调解员进行调解。 （4）调解协议的一般效力（民事合同） （5）经人民法院确认的调解协议的效力 双方当事人认为有必要的，可以共同请求法院确认调解协议的效力。 人民法院依法确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。 人民法院依法确认调解协议无效的，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院提起诉讼。 2、商事仲裁与民事诉讼的关系 （1）有仲裁协议，法院不受理；　 （2）仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行，选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，可以起诉，法院有权依法受理。 （3）仲裁协议失效，法院有管辖权： ①当事人起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。 ②一方起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉。 3、劳动仲裁与民事诉讼的关系 （1）可以不经过劳动争议调解委员会调解而直接申请仲裁。 （2）不经过劳动仲裁委员会的仲裁，人民法院不予受理。 通常：对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 例外： ①对劳动争议仲裁委员会不予受理或者五日内未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后逾期（四十五日+十五日）未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 ②下列劳动争议，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：《劳动争议调解仲裁法》第47条 A.追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议； B.因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 巩固训练： 1.关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？11/36 　　A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力 　　B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全 　　C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理 D.仲裁机构是民间组织，法院是国家机关 2.张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的？（10/35） 　　A．张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼 　　B．张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼 　　C．张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议 　　D．张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议 3..甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉，乙公司应诉。经开庭审理，法院判决甲公司胜诉。乙公司不服B区法院的一审判决，以双方签订了仲裁协议为由向A市中级法院提起上诉，要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。A市中级法院应当如何处理？ 08/36 　　A.裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉 　　B.应当首先审查仲裁协议是否有效，如果有效，则裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉 　　C.应当裁定撤销一审判决，发回原审法院重审 　　D.应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决 　　（二） 民事诉讼法 1、民事诉讼法的概念(狭义的民事诉讼法 广义的民事诉讼法) 2、民事诉讼法的属性 3、民事诉讼法的效力 人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用中华人民共和国民事诉讼法的规定。 凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守中华人民共和国民事诉讼法。 4、民事诉讼的特点 二、诉与诉讼标的 （一）诉的构成要素 1、三个要素：当事