建立法务内控规章制度 防范商业贿赂风险.doc

建立法务内控制度 防范商业贿赂风险 [时间：2012-5-7 16:11:06 查看次数：148] 2011年，三一重工（600031）、巨龙管业（002619）、美达股份（000782）等多家上市公司陷入贿赂门的丑闻。近期，沃尔玛被披露通过行贿以取得在墨西哥的开店许可，同样的行贿丑闻也曾发生在中国昆明；而“雅芳”、“大摩”、“耐克”等商业贿赂门案件，严重曝露出商业贿赂对中国经济肌体的侵蚀日益深入，“商业贿赂”一词正逐渐成为人们关注的焦点。 商业贿赂是指以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，在帐外暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为。部分经营者为了获取市场竞争中的优势地位，经常选择以商业贿赂达到其目的。然而，商业贿赂却是一种极具危害性的行为。宏观层面而言，商业贿赂行为会导致行业内资源分布的不平衡，从而使大部分企业的利益受到损害，甚至有可能导致行业内的恶性循环，使整个经济市场的运行不稳定；对于从事贿赂行为的公司自身而言，商业贿赂会破坏公司正常的管理秩序，给企业员工带来不健康的价值观，其行为一旦被披露，公司在公众心目中的形象必然大打折扣，从而直接影响到公司的经营成果。并且，严重的商业贿赂行为还会导致公司相关的工作人员入罪，公司面临诉讼的困境。 商业贿赂存在的根源 商业贿赂源于公司经营者经营理念的错误。长久以来中国社会都是以“人情”社会为主，公司在经济活动中的各种行为也都是有关系才好成事，小到企业之间的货物采购、大到政府部门的种种审批，无不可以以贿赂的方式进行“打点”，于是请客送礼、惠以好处就成为了家常便饭，甚至成为了公司经营的潜规则，以至于许多跨国公司进入中国市场后，也不得不入乡随俗，学会了这一套立足的本领。在这样的大环境下，部分公司管理者对公司的贿赂行为视而不见，或者是暗中授意，鼓励公司员工进行商业贿赂行为。这种行为从根本上说是一味追逐经济利益而损害商业道德的行为，也是没有意识到商业贿赂的违法性和严重性的行为。 商业贿赂源于公司经营中淡漠的的法律风险意识。前通用电气总裁JACK WELCH说，其实并不是GE的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事给公司的声誉带来损害甚至使公司毁于一旦。通过商业贿赂，固然可以取得暂时的收益，但是从长远看来，将给企业带来巨大的法律风险。这种法律风险不但包括刑事风险，而且会给企业带来经营风险。就刑事风险来说上市公司负责人可能涉嫌单位行贿罪而受到刑事处罚；就民事风险而言，涉嫌使用不正当手段获取订单、客户等，如果该等行为被认定无效而其又对这个招标结果进行过披露的话，可能会对公司股价及发行新股、发行债券等造成影响。吉峰农机（300022）2012年3月28日发布公告称，吉峰农机3月26日正式收到中国证监会《关于不予核准吉峰农机连锁股份有限公司发行公司债券申请的决定》，其主要内容包括：创业板发审委在审核中关注到，吉峰农机报告期内存在重庆吉峰及其董事(总经理)赖寒犯单位行贿罪、吉林吉峰金桥公司负责人刘波涉嫌对单位行贿罪等情形，“无法判断公司内部控制制度的完整性、合理性、有效性”，从而其发债申请未获通过，这样便给公司未来运营产生不容忽视的影响。 商业贿赂源于公司法务内控制度的缺失。对于很多上市公司来说，法务部门的作用仅仅是合同审核等基础的法务功能，而没能上上升到合规及法律风险防范的高度。纵观中国上市公司，法务总监担任上市公司董事的屈指可数。实践中，对于上市公司来说商业贿赂行为产生于公司运作中的生产经营、采购销售、申报审批、广告宣传、成本控制等各个环节，并且可能产生于公司中的不同部门。这就要求必需有一个强有力的部门来加以监督与控制。由于许多上市公司内部控制制度残缺不全或由于专业知识掌握不足，建立的内控制度不够科学与合理，导致对于商业贿赂行为缺乏监督和治理措施，也导致商业贿赂的滋生。西门子（中国）区副总裁赵爱立这样评价内控对于反商业贿赂的作用：“二年前，西门子一直被媒体作为负面对象被报道。是什么造成了很严重的商业贿赂或者腐败方面的现象，从我们的自身经验、从我们自查的结果发现，我们企业内控的不足是一个重要的原因”。 通过法务内控治理商业贿赂 树立正确的经营理念并增强法律风险意识固然是治理商业贿赂的根本，但是由于历史的原因及中国市场经济的现状，达到这种高度尚需时间。而系统的管理制度能够有效帮助上市公司防范商业贿赂的风险。还是以吉峰农机（300022）为例，该公司多年以来快速增长的业绩表现，其并不存在偿债能力的担忧。但从发债申请被否显示，监管层的监管重心，并非只看重偿债能力，而对公司治理是否完善以及内控制度欠缺可能导致的风险更为重视。笔者认为，确立法务总监对于商业贿赂治理的枢纽地位、建立有效的反商业贿赂合规文件、健全反商业贿赂综合治理体系不啻