旅游合同中的“霸王条款”评析.doc

旅游合同中的“霸王条款”评析 一、旅游合同中的“霸王条款”概述 （一）什么是旅游合同 在学界对旅游合同一般认为可分为广义和狭义。在此方面台湾地区的学者有较多研究，曾隆兴认为“按所谓旅游契约有广狭两义。狭义旅游契约，仅指旅客与旅行业所订旅行及游览契约而言。广义旅游契约则包括狭义旅游契约及旅客运送契约、旅店住宿契约在内。”；孙森焱认为“旅游合同（Reisevertrag）是指旅游营业人为旅客规划旅程，预订膳宿、交通工具，指派领队带领旅客游览并随团服务，旅客支付报酬的合同”；林诚二则认为旅游契约为“称旅游者，谓当事人约定，由旅游营业人为旅客提供旅游服务，而由旅客给付旅游费用之契约。” 从各学者所下定义，不难看出后二者均采用了狭义说，而这也正是为各国立法所广泛采纳的。如德国民法典第651a条第1项的规定“根据旅游合同，旅游举办人负有向旅客提供全部旅游给付（旅游）的义务。旅客负有向旅游举办人支付约定的旅游费的义务。”日本新旅游法中称旅游合同为“旅行业约款”，指旅行社与参加包价旅游的旅游者之间缔结的办理旅游业务的合同。 1970年布鲁塞尔旅游国际公约（即ICTC）第1条规定“旅游合同包括有组织的旅游合同或中间人承办的旅游合同。” 综上，笔者在文中所述的旅游合同也将采狭义说，即旅游合同为由旅游组织者向旅游者提供旅游，旅游者向其旅游组织者支付相应旅游费用的合同。“霸王条款”确切地说不是一个法律概念，而只是凝聚了极强烈的感情色彩的一种情绪化表达法定称谓即“不平等格式条款”北京春畅旅行社合同第七条：“乙方（消费者）因病发生费用自理：如遇意外事故造乙方伤害的，甲方负责通知保险公司立案，同时协助保险公司调查核实，以保险公司赔偿金额为限，甲方不承担任何保险公司赔偿的保险金额以外的费用。”该合同条款侵害了消费者的公平交易权、获得赔偿的权利甲方应承担相应的赔偿责任。在旅游活动中存在着发生人身伤害的可能性一旦人身伤害发生后，旅游者应有权向旅游组织者主张权利。笔者认为虽然现今都要求在旅游开始前旅行社必须为每位旅游者购买旅游意外综合保险，这在一定程度上保障了旅游者的上述两种权利，也减少了旅行社相应的风险，但它无形中也为旅行社推诿责任提供了借口。故出于保护弱者的角度，应对其有所限制，当因旅游组织者故意或重大过失造成上述两种损害时，旅游者可以直接向旅游组织者求偿；当然其的保险权益也应同时转归旅游组织者，这既避免了旅游者在保险索赔时可能遇到的不便，也能使旅游组织者的风险不致过高，同时增强其的服务和防范意识旅行社合同第三条：“甲方如果取消团队计划（因不可抗拒之因素或不够成团人数时），甲方应提前三天通知乙方（消费者），并全额退还所收预付款或团款。所发生的费用由甲方自行负担。” 由于是旅行社组团人数不够的原因而取消的团队计划，旅行社应承担违约责任。北京神舟假日旅行社有限公司合同第三条第一款：“甲方（经营者）在下列情况下须承担责任：因故意或过失未达到与乙方合同规定的内容和标准，而造成乙方直接经济损失的；” 在没有给消费者造成直接经济损失时，经营者未达到与乙方合同规定的内容和标准，仍应承担违约责任。损害赔偿在各类消费合同中均是作为一种最基本的补救措施，故求偿权无疑也是旅游者不可或缺的基本权利北京迁茂旅行社合同中规定：“因旅行社原因致使旅游者不能成行的，旅行社退还旅游者全部团费，已发生的相关费用由旅行社承担，但由于旅行社组团人数不够而不能成行的，旅行社可变更出团日期，旅游者应依据变更后的团费标准付费，旅游者也可以选择退团，但仍需承担所发生的相关费用，并依情况须支付３０％－８０％的赔偿金。” 该合同格式条款属于违法、显失公平的条款。由于经营者的责任，导致合同无法履行，经营者应给予消费者相应的赔偿。其次，由于旅行社责任导致合同无法正常履行的，经营者仅退还消费者的团费及实际发生费用，实际上是在减轻自身的违约责任。北京神舟假日旅行社有限公司合同书第二条备注中：“报名出现自然间（单男或单女）请补交房差或视情况安排三人间”。自然单间的出现，并非消费者过错，该条款是强制消费者接受其服务的不公平条款。北京云麓旅行社有限公司合同中规定：“因人力不可抗力因素造成的行程变更、延误所产生的费用由客人自理。”点评：合同签订后，二者的权利义务应当对等。上述条款只规定游客承担损失，显失公平。霸王条款违背市场经济的平等性特征和市场交易的平等原则、自愿原则。市场经济的平等性是由价值规律的作用决定的。价值规律要求等价交换，这就决定了经济活动参加者之间是平等的关系，交换的当事人没有社会地位的差别，在市场上他们是身份平等的卖者或买者，是商品或货币的所有者。同时任何人都不得利用强制手段占有他人的劳动成果。否定了平等性，市场经济就不可以正常进行。而霸王条款则是利用其对某种商品或服务的垄断地位把自己的意志加给消费者，使消费者