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立法层次偏低由于没有专门的反就业歧视立法
一、相关立法不全面 (实体法) 二、实施机制不完善 (程序法) 三、法律效果不明显 一、相关立法不全面 1.缺乏对就业歧视的准确定义 2.立法层次偏低 3.歧视内容并未彻底消除 4.就业歧视的因素列举不全 二、实施机制不完善 1.没有建立起有效的公益诉讼制度; 2.劳动保障监察机构反就业歧视的职责规定不明确 3.证据规则不明确。 就业歧视往往产生于劳动合同 签订前,即劳动双方还没有确定 权利义务之前。这时发生的就业 歧视可视为合同法中的先合同行 为,按照我国劳动法律法规的规 定是不可以作为起诉的理由的。 如此一来,劳动法对用人单位基 于不合理的歧视原因拒绝与劳动 者签订劳动合同、损害劳动者的 平等就业权的行为就缺乏应有的 法律约束力,也造成了于大量的 反歧视就业诉讼无法实现。 反歧视就业诉讼的建议 1.在劳动法中引入缔约过失责任 2.赋予公务员以司法救济手段 将缔约过失责任引入劳动法中,这样一来,如果劳动合同没有缔结成功而一方又存在过错,则过错方理应承担缔约过失责任。在双方协商缔约过程中,劳动者付出了大量的缔约成本,如果用人单位不是依据合理的理由,而是存在歧视的行为而拒绝和劳动者签约。劳动者可以以用人单位违反先合同的义务而提起诉讼,这个先合同义务是用人单位在签订劳动合同之前必须公平的选择劳动者、尊重劳动者的平等就业权。 谢 谢 ! * 我国反就业歧视救济途径 存在的问题 By 林丹娜、吴映林 立法对就业歧视定义的长期回避,一方面不利于社会各界正确理 解和预防就业歧视,另一方面影响了就业歧视受害人正当维护自己的 权利,同时也给处理机关准确认定和妥善处理就业歧视增加了难度。 由于没有专门的反就业歧视立法、没有相对集中的 规定,不利于人们全面掌握和了解反就业歧视的相关内容。而且,中国反就业歧视立法的文件还表现为不同的层次,位阶高的立法内容过 于原则,操作性有待提高;位阶低的立法往往存在地区性差异。 法律和政策性文件的特性决定了立法和政策中的歧视后果更为严重。虽然近几年来,中国在法律、法规和政策性的清理方面作出了很大努力,也取得了很好成果,但进一步完善的空间仍然存在。 中国的现状 户籍、性别、残疾、健康、年龄是发生率高、影响面广的就业歧视因素,但 《劳动法》、 《就业促进法》仅列举了民族、种族、性别、宗教信仰四种。 三、法律效果不明显 歧视乙肝携带者、色盲 *
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