普通公司法普通公司法第十六章幻灯片.ppt

* §16.4.2 反收购和公司法规则 公开要约收购是典型的敌意并购行为，常常没有得到目标公司董事会的支持，故而也常常引起反收购或反接管的行为，尽管不是所有的目标公司董事会都会这么做——有时候也会采取协商方式。 美国有些州的公司法中规定，目标公司董事会有义务调查要约收购人是否属于善意，有义务采取谨慎小心的态度对待提议的要约条件。在评估是否构成善意要约的时候，董事会应当考虑以下因素：（1）要约价格的变量是否充分；（2）要约对价的性质；（3）收购者试图取得的是全部还是部分目标公司股票；（4）如果要约收购构成规制对象，要约收购得到规制机关批准的前景如何；（5）要约人的背景、业务实践和动机。 * §16.4.2 反收购和公司法规则 除了调查义务之外，公司以及董事会可以通过事前和事后机制（相对要约收购行为而言）来进行反收购的行为，这些手段很多，并且不断被创造出来，分类也极为不同。 一般来说，主要的机制包括： 1.防鲨网（Shark Repellents） 2.毒药丸（Poison Pills） 3.其他机制 * 1.防鲨网（Shark Repellents） 这是事前机制，主要是通过修改章程的方式，以便阻挡公司被接管或并购。这又主要分为两种，与公司董事会有关的条款和对特定交易的超级多数票（Supermajority）要求。具体来说，包括：（1）分类董事会。（2）超级多数票规则。（3）公平价格。（4）超级多数票和公平价格条款，即将前两者结合。 * 2.毒药丸（Poison Pills） 毒药丸的正式名称为“股东期权计划”（Shareholder Right Plan），是最主要的反并购方法，有多种不同形式，但本质上都是采用赋予股东某种期权的方法。 之所以称之为毒丸，是因为这些期权计划常常对公司本身也会有负面作用，但是由于公司“有毒”，所以可以阻挡外来的“鲨鱼”。 弹入期权，也翻译为翻入，是指在符合一定的条件下，比如某人持有了公司10%的股份，每一个在外流通股均可以获得一定数额的期权，不需要董事会的批准或同意（如果不需要批准，则称为“空白支票”，Blank Check），就可以以约定的较低市场价格认购目标公司一定的股份。 而弹出，也翻译为翻出期权，和前述的不同，是在目标公司被并购之后，行使转换或购买权，取得收购公司的股份（因为存在着换股行为）。 * 3.其他机制 还有很多其他的机制可以用于防御，比如： （1）先要约规划（Pre-offer Planning），也称为“黑皮书”（Black Books），即规定一系列的动作针对敌意要约。 （2）早期预警系统（Early Warning System），主要是公司去查询每日的股票交易记录，发现非正常的和大宗的交易。 （3）防御收购（Defensive Acquisition），公司在被要约收购的同时，去购买足以占领市场份额引发反垄断审查的其他公司。 （4）双层股权结构（Dual Class Stock Plans），即将公司股票分为不同的种类，但这种分类股权常常带来更多的副作用，而且常常是必须在公司设立的时候就进行安排，缺乏效率。 （5）回购股票，回购常常会导致公司股票价格上升，从而阻挡要约人。 * §16.4.2 反收购和公司法规则 还有一些更为极端的手段，比如： （1）销售皇冠宝石（Selling the Crown Jewels），将公司最有价值的资产出售，以打消接管者的意图； （2）坚壁清野（Scorched Earth），升级版的销售皇冠宝石，指卖掉许多资产，或者若控制权一旦改变就将许多重大的负债到期日安排成立即偿付，即所谓提前或加速偿债条款（Accelerated Loans）； （3）白衣骑士，目标公司完全售给友善的第三者避免被不友善的接管者取得。 类似的措施还可以列举很多，但这些很少被使用，另外在法律上可能会引发很多问题。 * §16.4.2 反收购和公司法规则 除了公司自行采取的措施之外，在公司法上，由于要约收购带来极大副作用，并且产生政治上的抵触情绪，在美国法上，各州逐步出现了诸多的反并购规则。这些规则也存在着一个进化过程，一般认为存在着三代不同的规则。 第一代反接管立法采取了和Williams法的披露、登记和程序限制相类似的机制。 第二代立法主要包括四个具体机制：（1）控股股份收购条款。（2）公平价格条款。（3）业务结合条款。（4）现金出局条款。 第三代反敌意接管立法是从1987年开始的，主要是在联邦最高法院认可印第安纳州立法之后，允许在不违反Williams法和州立法权限范围内，采取相应的公司法调整。 * §16.5 本章小结 公司变动和公司交易是以公司为客体的活动，是公司法中重要而且比较艰深的内容。本章从并购的基本概念和一般原理开始，对作为客体的公司应当如何看待，如何理