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《合同法》第四百零二条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。” 《合同法》第四百零三条：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 　　受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 　　委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。” * （二）代理关系的内涵 代理有三种含义 1代理是一种法律关系，即代理关系，包含涉及三方当事人的三方面法律关系。 （1）代理关系的当事人。代理关系中，有三方当事人：本人，又称被代理人、委托人、授权人；代理人；相对人或称第三人。 （2）代理包括下述三方面的关系： 其一，本人与代理人之间的关系。此为代理之基础关系。 其二，本人与相对人之间的关系。 其三，代理人与相对人之间的关系。通常情形，代理人与相对人之间并不发生任何法律关系。 * 2代理是一种法律行为，即代理行为 （1）代理行为的特殊成立要件 代理行为的职能是为意思表示。 代理行为须以被代理人的名义进行。 代理人须有独立意思表示。 代理行为的法律后果归属于被代理人。 （2）代理行为的生效要件 须具备一般民事行为的生效要件 须有本人存在 须有代理权 （3）代理行为的法律性质 本人行为说、共同行为说、代理人行为说。 * 3代理是一种法律制度，即代理制度。以代理关系和代理行为为调整对象。代理是一种依他人的独立行为而使本人直接取得其法律效果之制度。 （三）特点 * （四）代理与类似的概念 1代理与使者 （1）～，传达意思或意思表示或接受意思表示 （2）包括：表示、传达、受领使者 （3）比较（见图表） 代理人 代理 主体直接作出意思表示 须有意思能力 自行决定意思，头脑的地位 意思瑕疵事实就代理人决定 使者 代行 主体无权作出意思表示 无须有意思能力 机械劳务，手脚的延伸 意思瑕疵事实就本人决定 * 2代理与法定代表人 （1）?共性：法律行为的效果直接归属本人 （2）?差异（见图表） 主体地位 与法人的关系 行为性质 代理 代理人为独立主体 平等主体关系 非法人的行为 法定代表人 代表人为法人机关 内部组织关系 法人本身的行为 * 3代理与行纪（《合同法》414－423） 代理 以本人名义为法律行为 效果直接归属委托人 无须特定身份 为特定人服务 范围较广 行纪 以自己名义为法律行为 间接归属委托人 行纪人身份特殊，为依法登记，专门从事行纪营业 为一般人服务 行为范围法定，限于不动产及法律规定的特定行业。如，外贸代理 * 4代理与委托合同的委托人 直接代理人 代理行为不包括事实行为 对外的关系（存在于本人与第三人之间） 基于代理权授予的单方法律行为 有代理无委托的，如，法定代理 委托合同的受托人 可包括事实行为，如，保管货物 内部关系（受托人与委托人之间） 委托合同 有委托无代理的，如，保管物品 * 二、代理的适用范围 三种行为不适用代理（P121） 三、代理的分类 （一）以代理权产生的根据不同，分为法定代理、指定代理及意定代理。 法定代理是指代理权直接产