保证期间的性质再认识-西南大学学报.PDF

第 卷 第 期 西南大学学报!社会科学版 年 月 ! # $%% # ! ! # ’()*! +(*# ,(-./0)(12(-3456738/9:6.793 2(90)296/67=939(/ ,0/* $%% ! ; 保证期间的性质再认识 宋 宗 宇!王 热 ! !重庆大学 法学院#重庆市 ?%%%? 摘 要! 保证是附停止条件的法律行为#保证债权的产生须待保证所附的条件成就$债权人在保证期 ! 间内所行使的权利并非请求权而是形成权#确切地讲是选择权$保证期间是除斥期间#即债权人形成权的存 续期间$ 关键词! 保证期间%法律行为%形成权%除斥期间 中图分类号! 文献标识码! 文章编号! ! @# A #BC!DE?#$%%%#D%#%CD%B ! ! ! ! 厘清保证期间的性质#是科学设计保证期间制度 人长期不行使权利的状态#督促权利人及时行使权 ! ! 的基础$保证期间的定义保证期间的约定保证期 利#有利于法院及时正确地处理民事纠纷$其三#保 间的计算保证期间与保证债务及主债务诉讼时效的 证期间和诉讼时效的起算时间相同$都是自权利人 关系等等问题都直接与保证期间的性质有关$尽管 能够行使权利之日起开始计算$其四#依据我国*担 有关司法解释将保证期间定性为除斥期间#但是学界 保法+第 条第 款第 条第 款#保证期间的效 $ $ $B $ 对保证期间的法律性质仍然存在不同认识#理论上的 力与诉权的行使直接相关$而一般保证中#如果债权 分歧导致实践的不统一$本文拟从债权人在保证期 人已对债务人提起诉讼或者申请仲裁的#保证期间适 间内对保证人享有权利的性质入手#进一步廓清保证 用诉讼时效中断的规定又表明该 个月的法定保证 B 期间的性质$ 期间实际上是*担保法+对不定期保证特别规定的短 期诉讼时效$ 一、学界对保证期间性质的不同认识 !! 除斥期间论的主要理由是’其一#诉讼时效期间 目前学界关于保证期间性质的争议#概括起来主 是法定的#不能由当事人任意约定#但是保证期间原 () ? 要有三种观点’一种观点认为保证期间属于诉讼时效 则上可以由当事人自行约定 $其二#债权人没有在 () () # $ 期间 #另一种观点认为保证期间属于除斥期间 #