如何优雅地走出去-汉坤律师事务所.PDF

20 17 年 12 月25 日 如何优雅地 “走出去” ——简评《民营企业境外投资经营行为规范》 周成曜 ︱毛安艺 2017 年12 月6 日，国家发展改革委、商务部、人民银行、外交部、全国工商联发布了《民营 企业境外投资经营行为规范》（以下简称 “《规范》”）。《规范》于发布之日起施行。《规范》是在 我国境外投资监管逐步简政放权和鼓励境内企业 “走出去”的大背景下，针对民营企业进行境外投 资时所出现的盲目决策和违规操作等问题、以及在投资目的地国家（地区）遇到的主要问题而提出 的行为指引。《规范》强调民营企业需要在加强境外投资管理、提高境外投资风险意识、遵守境内相 关法律法规的同时，也要注意尊重投资目的地国家（地区）的法律和文化并保护投资目的地的自然 环境。与监管部门之前发布的境外投资的 “硬规定”相比，《规范》主要是指导民营企业在境外投 资过程中如何约束自己行为的 “软规范”，旨在让民营企业能够更加优雅地 “走出去”，更好地实 现其国际化的目的。 本文将从《规范》出台的背景、《规范》的内容亮点以及给企业的一些建议的角度，对《规范》 进行简要评述。 一、 《规范》出台背景 我们拟从我国境外投资现状、境外投资监管变化趋势和境外投资环境等三个方面简单阐述《规 范》的出台背景。 1. 我国境外投资现状 从总体趋势来看，虽然根据商务部对外投资和经济合作司于2017 年 12 月21 日公布的数据， 2017 年 1 月至 11 月，我国对外非金融类直接投资的整体金额为 1,075.5 亿美元，较去年同期下降 了33.5%，但从长期统计数据，尤其是中国建立《对外直接投资统计制度》以来各年份的统计结果 来看，我国的非金融类直接新增境外投资金额以及境外投资存量仍然处于十分快速的增长过程中， 并于2016 年创下1,961.5 亿美元的纪录。此外，根据发改委于2017 年11 月份发布的《中国对外投 资报告》，2016 年，中国境外直接投资存量与GDP 的比率仅为11.4%，而世界、发达经济体、发展 中经济体、转型经济体的该比率分别为34.6%、44.8%、19.8%及22.6% 。由此可见，中国境外投资 仍然存在较大的增长空间。 从我国境外投资企业性质构成来看，根据普华永道对于中国大陆企业境外并购交易数量与交易 汉坤律师事务所  北京  上海  深圳  香港 金额按投资者性质分类的统计，2017 年上半年，国有企业境外并购交易数量为66 起，交易总金额 为140 亿美元，而民营企业的境外并购数量为295 起，交易的总金额约为266 亿美元。由此可见， 民营企业在境外投资交易和并购交易的数量和总金额上要远高于国有企业，民营企业在我国目前的 境外投资中占据着十分重要的位置。 从我国境外投资行业构成来看，制造业的投资势头依然强劲，且高科技行业投资增长十分迅速。 根据中国与全球化智库发布的2016 年至2017 年中国企业对外投资十大趋势报告，2016 年制造业 境外投资占总比三分一左右（301.1 亿美元），高科技行业投资占比大约为11%，能源和电力行业约 占4%。虽然制造业的境外投资在2017 年有下降趋势，但是由于历史原因，制造业投资存量依然在 总存量投资中占据较大比例。由于产品质量是制造业维持市场和发展的关键，加上制造业、能源和 电力行业可能对环境带来的影响，因此加强在产品质量和环境保护等方面的风险防范对于制造业和 能源行业的境外投资尤其重要。同时，由于我国制造业正处于从基本产品向高附加值产品的转型阶 段，加上高科技行业境外投资逐年增高，因此对于知识产权保护的需求也十分强烈。 2. 境外投资监管变化趋势 自2004 年以来，国内负责境外投资的三大主管部门，即发改委、商务部和外管局，逐渐放松 对境外投资的事先监管程序并下放事前监管的权限层级。 在国家发改委对境外投资项目的事前监管层面，先是通过将需要提交国家发改委核准的投资金 额从3000 万美元提高至3 亿美元乃至10 亿美元，进而对境外投资项目进行分类管理，对于除向个 别行业以及向特定国家或地区投资项目需要核准以外，其他项目实行备案制。同时，商务部也先是 通过逐步提高国家商务部层面批准的境外投资项目的金额来将批准权限下放至地方商委，之后再通 过对境外投资项目进行分类