《中国法律与中国社会》导论.doc

《中国法律与中国社会》导论 “法律是社会产物、是社会制度之一，是社会规范之一。它与风俗习惯有密切的关系，它维护现存的制度和道德、伦理等价值观念，反映某一时期、某一社会的社会结构，法律与社会的关系极为密切。” 中国法律史：《中国法律思想史》、《中国法制史》 A.引入了社会学的研究方法： “该书不同于其他中国法制史的是将法律与社会结合起来……既是一部法律史，也是一部社会史。” “研究法律自离不开条文的分析，这是研究的根据。但仅仅研究条文是不够的，我们也应注意法律的实效问题。……社会现实与法律条文之间，往往存在着一定的差距。如果只注重条文，而不注意实施情况，只能说是条文的，形式的，表面的研究，而不是活动的，功能的研究。” B.提出了“中国法律儒家化”： “家族和阶级是中国古代法律的基本精神和主要特征，在法律上占极为突出的地位。”“古代法律可说全为儒家的伦理思想和礼教所支配。” 3、法律史教学和研究中的两种误区 研究：“中国法律史的研究以清末为界，清末以后的法律史研究总在法律移植的西化逻辑下打转，而古代史几乎无法超越瞿同祖老先生的《中国法律与中国社会》所定下的框架。翻检《中国法律与中国社会》的章目，我们看到“家族”、“婚姻”、“阶级”、“巫术与宗教”、“儒家思想与法家思想”五个标题概括了中国传统法律。无独有偶，梁治平先生享有盛誉的《寻求自然秩序中的和谐》一书的章目中也有“家与国”、“刑、法、律”、“个人”、“阶级”、“礼法文化”、“礼与法”等类似标题。勿庸置疑，瞿著和梁著揭橥了中国传统法律最重要的一部分特征，同类研究难出其右。但是，作为一种“类型研究”，前述关键词对描述中国传统法律的整体特征并不自足。这一点梁治平先生在后续的研究中亦有指出和修正。只是两书在学界受到广泛的认同，以至于不少人将前述类型特征视为中国传统法律的全部特征，忽视对其做全面深入的考察，甚至将中国传统法律的研究畸变为“封建”或者“儒家”的教条主义演绎。” 教学：以朝代分章的法制演化模式 第一章 夏商法律制度 夏商的法律思想 第二章 西周法律制度 西周的法律思想 第三章 春秋战国法律制度 儒家的法律思想 第四章 秦汉法律制度 法家的法律思想 …… 道家的法律思想 第十三章 清代的法律制度 墨家的法律思想 第十四章 晚清的法律制度 第十五章 民国时期的法律制度 第十六章 革命根据地时期的法律制度 【法制概括、法典、司法制度、刑事、民商、经济、行政……】 【孔子的法律思想、孟子的法律思想、荀子的法律思想……】 第一章 日常经济：生存与生活 一、古代社会的经济生活 1、古代社会的宏观经济概况 《史记·货殖列传》里说：“六岁穰，六岁旱，十二岁大饥。”姚善友统计，民国前2270，中国共有旱灾1392次，水灾1621次见于官方报告。 世界主要河流夹带泥土4%或5%，南美的亚马逊河夏季能带砂10%-12%，然而1940年在陕西附近的观测发现，黄河夹砂42.9%-63%。所以，黄河在灌溉华夏文明的同时，也是国家经济的一个威胁。 2、古代社会的家庭经济生活 战国：“五亩之宅，树之以桑，五十者可以衣帛矣。鸡豚狗彘之畜，无失其时，七十者可以食肉也。百亩之田，勿夺其时，数口之家，可以无饥矣；谨庠序之教，申之以孝梯之义，颁白者不负戴于道路矣。七十者衣帛食肉黎民不饥不寒，然而不王者，未之有也。” 秦以后：秦国商鞅变法推行“民有二男以上不分异者倍其赋”的政策，造就了大量小家庭，这种小家庭的理想模式是“五口之家”，但实际上多数农户只有三四口。农民虽然被封建政府用户籍、什伍、保甲等制度编制起来，但没有自己的经济组织，基本上是单家独户从事生产，面对市场，面对自然和社会的风险。 明代：“吴中之民，有田者什一，为人佃作者十九。其亩甚窄，而凡沟渠道路，皆并其税于田之中。岁仅秋禾一熟，一亩之收不能至三石，少者不过一石有余。而私租之重者至一石二三斗，少亦有八九斗。佃人竭一岁之力，粪壅工作，一亩之贵可一缗，而收成之日，所得不过数斗，至有今日完租而明日乞贷者。”深山穷谷自不待言，“近如于潜、昌化一路，不能得油，则取饭锅米汤以炒菜，名曰米油。其穷甚矣。” 民国：“有些地区农村人口的境况，就像一个人长久地站在齐脖深的河水中，只要涌来一阵细浪，就会陷入灭顶之灾。”这是R.H.托尼在《中国的土地与劳动力》中对1931年中国农村状况所作的描述。 二、功利、伦理与法律 1、法律与儒家伦理 A.法律儒家化：儒家的道德精神注入法律、法令，使封建法律具有了伦理法的性质。 “干名犯义”、“犯罪存留养亲”、“亲属相奸”、“亲属相盗”