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股权代持法律风险之显名股东面临的法律风险 作者：卓纬律师事务所 · 叶强 周博 前些日子我们刚刚讨论了股权代持中隐名股东可能面临的法律风险，今天我们换 个角度 ，关注一下在股权代持中，显名股东可能存在的法律风险。 显名股东是指在公司隐名投资过程中，约定将隐名股东的出资以自己名义出资、 登记的一方当事人。显名股东并非实际出资人却取得了股东身份，更有甚者有的显名 股东甚至被任命为公司的法定代表人或负责人。根据新修改的公司法，股东承担责任 的方式越来越多样，“揭开法人面纱”等制度的适用也在逐步加强，有明显扩大股东 责任的趋势。在此背景下 ，股权代持中的显名股东会面临哪些法律风险 ，又如何进行 防范呢？下面小编就为您进行分析。 一、与隐名股东之间的纠纷 显名股东与隐名股东之间究竟是委托关系还是信托关系 ，需要根据具体情形确 认。但是通常情况下 ，双方会签订《股权代持协议》，隐名股东为保护自身权益往往 要求显名股东行使权利时 ，取得隐名股东的许可和授权。可以想象，如果该种授权过 于宽泛则对隐名股东不利，而过于明确对于公司的决策势必会造成一定影响。显名股 东一旦超越代理权限而致使公司受损 ，隐名股东很可能会根据《代持协议》等委托性 质的合同来追究显名股东的责任。 1 另一种可能是 ：因双方没有明确的《代持协议》 ，显名股东 “被迫”当上股东后 无法退出。这主要包含两种情况： （一）因没有《代持协议》等书面证据，当公司经 营不善造成亏损时 ，隐名股东有可能违背道义而否认此前转让款项的行为系出资行 为 ，转而要求法院确实双方之间为借贷关系 ，要求显名股东偿还“本金”及 “利 息”。 （二）如果显名股东不希望继续在公司中担任职务，但由于隐名股东不同意收 回股权，而实践中公司减资及退股又存在各种阻碍。因此如果隐名股东不配合，显名 股东往往会面临想退出公司而不能的情形。 二、与第三人之间的纠纷 （一）出资不实风险 目前我国实行认缴制。在此背景下 ，众多公司出于不同的考量，有的会将注册资 本提高，有的会延长出资时间。这些实质上是加重了股东的出资责任。而股权代持 中，这份出资责任会在工商登记中体现。因此一旦隐名股东后期不再出资，显名股东 便需要承担未完全出资的责任。 实践中由于认缴出资，部分公司实际资产可能会远低于注册资本。当这类公司与 第三人发生纠纷时，极易发生资不抵债等情况。在清算或者破产过程中发现出资存在 瑕疵。显名股东要对 “出资额”的不足部分承担赔偿责任。 （二）执行过程中承担责任 2 公司日常运营纠纷难以避免。而在公司作为被执行人不履行生效法律文书确定的 义务时 ，根据 《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》第三条规定及 《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定 ，在公司被强制 执行时，法定代表人或负责人会受到包括传唤、拘传；录入信用征信系统 ；公示法定 代表人姓名 ；限制高消费；限制出境；罚款、拘留等处罚。如果显名股东为该被执行 公司的法定代表人，以上这些处罚措施会给该显名股东的日常生活造成极大不便。 （三）未来担任高级管理人员存在限制 根据 《公司法》第一百四十六条规定 ，下列人员不得担任公司的董事、监事、高 级管理人员：（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、 企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四） 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任 的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年。因此 ，如果显名股东担任公司 的法定代表人或负责人，一旦公司破产或被吊销，则会对该显名股东未来的工作造成 影响。 三、风险防范 通过上述分析 ，我们可以看出在外观主义原则下，显名股东很难对抗善意第三 人。因此只能通过与隐名股东进行明确且具体的约定，来保护自身利益。一方面显名