公司敌意并购与防卫措施规范之研究-司法新声.PDF

1124 公司敵意併購與防衛措施規範之研究 公司敵意併購與防衛措施規範之研究 指導老師：劉連煜 撰寫學員：周芝君 壹、前言 貳、敵意併購與防衛措施妥當性之論爭 一、支持敵意併購之論點 二、支持防衛措施建置之論點 參、敵意併購與防衛措施之比較法制 一、英國法制 二、美國法制 三、歐盟法制 肆、我國對於敵意併購及防衛措施應採取之立場 一、由現行相關法制規範之角度 二、由公司控制權市埸及董事之注意及忠實義務之角度 伍、防衛措施之類型及於我國現行法規架構下之可行性分析 一、防衛措施之類型 二、我國法制架構下防衛措施之可行性分析 陸、結語 學員法學研究報告 1125 公司敵意併購與防衛措施規範之研究 壹、前言： 在多數併購案件中，併購者與目標公司雙方皆有併購之意願，自會 以合意方式協議出併購之模式與條件，此即所謂「善意併購」。然而， 並非所有目標公司均有被併購之意願。因此若併購本身並未取得目標公 司經營團隊之同意，而逕自或欲提案併購目標公司以取得控制權與經營 權時，此種型態之併購多被稱為「敵意併購」 （Hostile Takeover, Hostile Tender Offer ）或稱為「惡意併購」、「非合意併購」。由於敵意併購是在 未經目標公司現任經營團隊之認同下所為，結果通常導致經營權之更 換，因此現任經營團隊遂有採取防衛措施，以阻礙或對抗此類敵意併購 之誘因。然而，原本應是為股東利益而執行公司業務之經營者，對於敵 意併購採取防衛措施，其本身是否即有利益衝突之嫌，且是否可能僅係 基於鞏固本身經營地位之考量，進而抵抗對股東有利之併購提案，值得 探討。 從最近金鼎證券在始料未及之情況下，遭開發金控大量持股而危及 現任經營者之經營控制權一事，可知我國經營者對於敵意併購及防衛措 施之輕視，然而面對國內外激烈之競爭情勢，各種產業莫不積極從事結 構調整，增加本身之競爭力，此時併購即成為一種結構調整之利器，敵 意併購勢在必行，因此我國企業宜提早因應防範。 於此問題意識下，本文擬先說明敵意併購與防衛措施當否之論爭， 再就英、美、歐盟等國相關法制經驗，說明該國對於敵意併購及防衛措 施運作之狀況；之後再分析於我國法制規範、股權結構與企業運作特性 下，我國對此一制度應採取何種立場較佳；最後再以敵意併購最為盛行 之美國法制為例，臚列出目標公司常用之防衛措施，概要介紹其內容， 並探討於我國法制架構下，該等防衛措施於我國之可行性，以作為判斷 防禦措施合法性之參考。 1126 公司敵意併購與防衛措施規範之研究 貳、敵意併購與防衛措施妥當性之論爭 敵意併購及防衛措施之採行與否，各方向來見仁見智，爭論不休， 以下就支持者與反對者所持之理由簡要敘述之： 一、支持敵意併購之論點1 主張支持敵意併購者認為，雖然公司內部已有各種監控制度之存 在，惟當此等內控機制失靈，導致公司未能從事有效率之經營時，敵意 併購或公司控制權市場之存在，可以彌補此等內控機制之缺失及不足， 且敵意併購存在之本身，可對經營者產生一股壓力，促使其必須從事有 效率之經營，以提升股東利益及公司價值。因此，當經營者面對敵意併 購時，僅能基於被動之態度因應併購行為，而不能主動、積極地架構起 防衛措施，阻礙敵意併購之進行。正是因為敵意併購之外控機制之存 在，使得經營者必須立於促進股東利益之立場，思考如何改善財務結 構、經營策略、提升獲利能力，並以盈餘分派或提高股價等方式，將獲 利回饋給股東，因此若容許採行防衛措施對抗敵意併購行為，將經營者 隔離於公司控制權市場外，則經營者受到制衡、監督之效力將遽減，經 營者與股東間之代理問題勢將益形嚴重，以致造成公司經營不善 包括市( 值低於淨值、雞蛋股、水餃股等 )之現象。 此外，目標公司之經營者之所以採取防衛措施，除了不認同併購者 之經營取向外，多係現任經營者不願交出經營權，因此在以經營者自身