韩德培国际私法冲刺串讲及模拟四套卷.pdf

韩德培《国际私法》冲刺串讲及模拟四套卷 第一章　国际私法导论 本章重点与难点 重点：　国际私法的调整对象和调整方法 难点：　对涉外民事关系和法律冲突的全方位把握 国际私法的调整对象 法律依其调整对象（社会关系）的不同而被分成不同的部门法，人们把调整在国际交往中所产生 的民商事关系的法律，称之为国际私法（ＰｒｉｖａｔｅＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＬａｗ），以区别于其他部门法。因此，国际 私法的调整对象可以简单地说是国际民商事关系，从一个国家的角度来说，也就是涉外民商事关系 。 注意两点 法域的含义 法域（ＴｅｒｒｉｔｏｒｉａｌＬｅｇａｌＵｎｉｔ）：法域是指具有独特法律制度的地区。 此概念属于常识性知识，侧重回答简答论述题时的应用性，很少单出试题。 法律冲突 法律冲突（Ｃｏｎｆｌｉｃｔｏｆ　Ｌａｗｓ）是指在国际民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家的不同法律 在效力上的抵触。一个国际民事关系必然涉及到两个或两个以上国家，有关国家的法律对同一个问 题作了不同的规定，而且都主张对该法律关系行使管辖权，在这种情况下，就产生了应该适用哪个国 家的法律问题。 涉外民事关系法律冲突产生的原因 第一，在某个涉外民事关系中，有关国家的法律对同一个问题的规定不同。这是发生法律冲突的 前提条件。 第二，一个国家法律的域内效力与另一个国家法律的域外效力同时出现在某个涉外民事关系时， 便产生不同国家法律的域内与域外效力的冲突。 第三，受案法院在一定条件下承认外国法律的域外效力。 涉外民事关系的调整方法 （一）冲突法调整 冲突法调整，亦称间接调整，即在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下 应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法以及何外国法，然后再按照所指定的那个国家的实体 法，具体确定当事人的权利与义务。 （二）实体法调整 　　　　１ 实体法调整，又称直接调整，即制定统一实体规范，直接规定当事人的权利与义务，统一实体规范 是指在国际条约和国际惯例中用来确定当事人权利与义务的规范。这种规范可以避免法律冲突。 如１９８０年《联合国国际货物买卖合同公约》第６６条规定：“货物在风险转移到买方后遗失和损 坏，买方支付价格的义务并不因此解除，除非这种遗失或损坏时卖方的行为或不行为造成的。” 国际私法的范围 一、关于国际私法范围的不同主张 在英美普通法系国家的学者从法院立场出发，认为国际私法主要解决这三个方面的问题： 第一，某一涉外民事案件法院有无管辖权； 第二，解决法律的选择即法律冲突问题。即应解决适用哪一国家的法律来确定当事人的权利与 义务； 第三，判决的承认和执行问题。 因此，英美法系国家很多学者认为国际私法主要由管辖权规范、冲突规范以及判决的承认和执行 规范组成。 在大陆法系国家，以法国为代表的多数学者认为，国际私法首先就必须要解决这种民事法律关系 主体的国籍问题和民事法律地位问题，然后才是法律选择问题。如果当事人之间的纠纷需要诉诸法 院时，就需要解决法院的管辖权问题以及对外国判决的承认和执行问题。 由此，他们认为国际私法主要由国籍规范、外国人民事地位规范、冲突规范和国际民商事案件管 辖权规范构成。 以德国和日本为代表的多数学者则认为，国际私法的全部任务或主要目的就是要解决涉外民商 事法律关系中的法律冲突问题，因而，国际私法仅由调整涉外民商事法律关系的冲突规范构成，国际 私法就是冲突法或“间接法”。 在前苏联和东欧国家，较普遍的观点是：国际私法由外国人民事地位规范、冲突规范、国际统一实 体法规范以及国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范构成。 中国国际私法学界在这一问题上分歧的焦点在于是否应将国际统一实体法规范和国内法中的专 用实体法规范纳入国际私法的范围。（大小国际私法） 对国际私法的规范构成问题，我国国际私法泰斗韩德培先生曾提出了“机翼论”的观点。他认为： “国际私法就如同一架飞机一样，其内涵是飞机的机身，其外延是飞机的两翼。具体在国际私法上，这 内涵包括冲突法，也包括统一实体法，甚至