境外上市法律风险管控20101228教材课程.ppt

* * 境外上市的法律风险及管控 搏实资本投资合伙人 执业律师 司贤利 TEL: 135 1035 6518 E-mail：630265036@QQ.COM 境外上市 境外上市：境内公司直接通过向海外证券发行管理机构进行申请登记，取得上市发行资格后进行资金募集；或者通过股权资本运作，合理规避国内外证券监管，将境内公司或其海外控股公司在境外资本市场公开上市融资的活动。 买壳上市 买壳上市是指我国企业通过收购已在海外上市的公司，即“壳”公司的全部或部分股份，然后注入国内企业的资产和业务，以达到间接海外上市的目的。买壳上市的优点在于可以避开国内对海外上市的限制以及申请、注册、招股、上市等繁杂的手续，避开不同国家在体制、会计制度及有关法律方面的差异，而且程序简单，成本较低，所需时间较少，一般仅需2～3个月就够了，是当前较为流行的海外上市方式。 兼并上市 兼并上市是指我国企业被海外已上市的公司以收购方式兼并，成为海外公司的子公司。由海外公司控股我国企业 51％或以上股权，经合并财务报表，海外公司以开发子公司项目而增发新股募集资金，并注入我国企业，使我国公司达到上市融资的目的。其特点为：手续相对简便，只要将原国内合资性质变更为中外合资性质即可；法律障碍较少；被海外公司控股。 造壳上市 造壳上市（红筹上市）：是指我国企业通过在海外注册一家控股公司，对国内希望到海外上市的公司进行控股，而由在海外的控股公司在海外证券市场上市，并将所筹资金投资于国内企业，从而达到国内企业到海外间接上市的目的。造壳上市的优点在于：由于控股公司是海外法人，在海外注册并受相应的法律管辖，实行当地会计制度，遵守当地公司条例、上市规则等，故比较容易获得海外上市资格，上市成本也较低，还可免去国内有关部门繁琐的审批手续。缺点在于所费时间相对长一点。 “红筹上市” 境内企业实际控制人以个人名义，通常在开曼群岛、维京群岛和百慕大群岛等离岸金融中心注册一家公司，该公司通过反向收购国内准备上市的主体，把国内公司变更为外商投资企业，成为海外控股公司，之后，以海外控股公司为主体进行上市，但是公司主要资产和业务仍然在境内。海外重组是红筹上市的基本步骤，其目的即在于通过合法的途径，对企业的权益进行法律重组，将企业的权益移注入海外控股公司。 “红筹上市”模式 海外控股公司返程投资，或反向收购境内企业的全部股权，将境内企业变为外商独资企业，然后对境内企业的财务报表进行合并。 海外控股公司在境内设立全资子公司，通过子公司收购境内企业的部分资产，并且根据需要，与境内企业及其主要股东签订一系列协议安排，如垄断性服务、管理和咨询协议、垄断贸易协议、股权优先购买权协议、股权抵押协议和投票表决权协议等。进而实际控制境内企业，并取得其全部或者绝大部分收入和利润，将其变为海外控股公司的可变利益实体，实现海外控股公司对境内企业财务报表有效合并。 海外控股公司不收购境内企业任何资产，通过一系列相关协议安排控制境内企业商业营运，和获得境内企业全部或绝大部分收入。已在美国上市的百度公司、盛大互动娱乐公司等因为所涉电信增值业务尚未向外资开放，均通过该种方式进行法律重组。 境外上市法律风险（三） 管理控制法律风险以认识法律风险为前提。企业充分认识这些或然性法律风险，包括那些可能影响上市的法律风险因素和上市后可能面临的潜在法律风险等等，以便充分准备，做最好的应对。 下面我们先了解一下影响法律风险存在的上市地点、时机、模式等因素，然后再着重介绍境外上市比较常见和突出的法律风险因素，如信息披露、税务问题、公司治理机构和法律诉讼等。 境外上市动机与法律风险管控 风险：目前有部分企业盲目追求海外上市，对上市地国家的法律环境不够了解和适应，自身的规范化运作水平也没到位，引发了巨大风险发生，有可能导致上市不能，或终止上市地位。 管控：境外上市的动机通常是拓宽境外融资渠道和市场，推进企业国际化进程。企业应根据上市目的不同、企业自身情况不同制定出适合自己的上市方案，以合理规避境外上市融资过程中的各种法律风险。 境外上市地点与法律风险管控 风险：上市地点的选择与上市的目的及监管严格程度直接相关，选择不当，必然会受到不同特点的法律限制。 管控：境外资本市场比较广泛，但真正适合某一企业的地点，还需要企业审慎考察确定，在上市前有所筹划。因此，企业应明确自身的目标定位以及适应监管环境的能力高低，在专业中介服务机构的辅导下选择适宜的融资地点、模式、时机和发行价格进行上市。 境外上市方式与法律风险管控 风险：上市方式主要包括境外直接上市法律风险与境外间接两种。从公司的长远发展来看，境外直接上市应该是企业境外上市的主要方式，而买壳、造壳等方式是主要的间接上市手段。但如对境外证券市场法律制度和