建筑业企业在“一带一路”上的法律风险和防范PPT(2015-11-22).pptVIP

* * * * * * * * * * * * * * * 第二部分“一带一路”的法律风险与应对 3.工程变更（索赔）风险 （1） 主要内容 不同于境内工程合同，境外工程合同不仅重视实质，还十分重视程序。例如，如果施工过程中发生工程变更，承包商有权要求提出延期和调整工程款。但同时合同还会规定，发生变更时承包商必须在一定时间内提出变更申请并且完成工程变更的流程手续。如果承包商未按合同完成变更手续，则不构成变更，承包商无法取得延期和额外报酬。索赔的情况类似，在业主违约或发生某些超出承包商控制范围的事项时，承包商有权要求延长工期，并且要求业主补偿额外发生的成本和相应的利润损失。同样，合同也通常规定，发生此类情形时，承包商需在一定时间内按照要求提交索赔、并且索赔文件必须符合一些内容要求等。如果承包商未能按合同规定的程序提出索赔，会导致丧失索赔权。 三、几个重点法律风险的应对 * 第二部分“一带一路”的法律风险与应对 （2） 风险应对 预测可能出现的风险，预防争议的出现 预测可能发生的风险和不确定性事件，通过工程变更条款、价格调整条款等予以保护。一旦风险发生，严格根据合同条件提出变更或索赔。 充分重视索赔程序，收集索赔资料 额外费用和工期延长索赔是由建设项目中的各种事件引起的，为增加索赔成功的机会，索赔者必须有足够的证据，相应的文件，确定额外的费用和工期的数量和原因。因此，必须以事件和文件为依据，辨别、记录可能发生或已经发生的事件对工期施工费用的影响。 按索赔程序进行索赔 合同中规定了提出索赔的程序及时间要求，一定要及时地提交有关报告，如果没有按合同要求及时出示书面索赔通知，可能会导致失败。因此，必须意识到及时准确的通知和合理的文件证明对索赔成功的重要性。 三、几个重点法律风险的应对 * 第二部分“一带一路”的法律风险与应对 建立系统的合同执行管理和文件管理规程 通过日常性的合同执行管理和文件管理，为成功提出变更/索赔打下坚实的基础。 从风险管控措施和程序上，应当在合同签署前对合同相关内容组织评审，合同签署后对项目执行人员组织项目合同培训强调项目执行文件管理要求，合同执行阶段按工程节点对项目执行情况进行核查。 三、几个重点法律风险的应对 * 第二部分“一带一路”的法律风险与应对 三、几个重点法律风险的应对 （二）项目融资涉及的几个重点风险 （1） 主要内容 对项目发起人而言，项目融资中最核心的事项是从政府取得特许经营权和签订相应的特许经营协议。 从性质上，特许经营权的授予是一种行政许可，必须要有明确的法律依据并且经过严格的法律程序方可授予。从性质上，特许经营协议是一种行政合同，也必须要有明确的法律依据并且经过严格的法律程序方可授予。如果法律依据不充分或者法律程序存在瑕疵，会导致整个项目因为不合法而无效。 在“一带一路”上大国角力、许多国家政府更迭频繁、政治缺乏连续性的大环境下，如果特许经营的有效性存在瑕疵，会给竞争对手留下可乘之机，造成项目整体失败的重大损失。 （2） 风险应对 事前对东道国相关的法律规定和法律程序进行深入了解，确认法律依据的存在并要求东道国政府严格按照法律程序授予特许经营权。如果特许经营权可以通过总统令、国会议案、国会立法等多种形式赋予，则一定坚持要求东道国通过国会立法等最高级别的立法予以确定，以防政府更迭撤销特许经营权。 从风险管控措施和程序上，应在项目签约前，聘请专业律师对相关风险进行分析建议，签约过程中聘请当地律师对程序的合法有效性予以核实。 1.特许经营的有效性风险 * 第二部分“一带一路”的法律风险与应对 三、几个重点法律风险的应对 （1） 主要内容 实行项目融资的项目绝大多数都是提供公共产品或公共服务的项目。在这类项目中，服务的人群相对固定、产品或服务的价格又有政府定价等价格限制。特许经营权人既不能挑选用户也不能自由调整价格，因此很多风险尤其是市场风险无法承担。这就要求在发生不应当由特许经营权人承担的风险时，由政府通过补贴、回购等方式予以兜底。如果政府不做的兜底承诺、或者兜底承诺不足，或者不履行承诺都会对项目造成致命打击。 （2）风险应对 在做项目前，对政府的经济能力和信用状况进行评估。 在特许经营协议及（如可能）相关的立法文件中对政府的兜底承诺做明确全面的约定。 从风险管控措施和程序上，应在项目签约前，组织相关部门对政府的经济能力、信用状况和项目的可行性进行充分的评估分析，并对项目涉及的风险进行逐一的排查