《中国式PE（风险投资）：法律环境、操作与风险防范》课堂笔记.doc

《中国式PE（风险投资）：法律环境、操作与风险防范》课堂笔记 主讲人:吕良彪 目 录 引言：危险的中国式PE 第一部分：私募股权（风险投资）基金投资概述 第二部分：并购新规前后的私募股权基金投资法律结构 第三部分：私募股权基金投资的法律操作 第四部分：离岸公司与海外间接上市 第五部分：公司法、合伙企业法修改对风险投资业的影响 第六部分：我国风险投资业的法律风险及其防范 结语 ? 引言：危险的中国式PE （一）迅速决策的中国式PE 只有判断能力与风险识别能力不是很够的机构才可能贸然地拍板决策。 西藏钼矿投资案例。 （二）中国式PE与外资PE之间有着很大区别 1．很多中国式PE是被动的，甚至不关心财务投资人，斤斤计较，注重眼前利益。 2．关于风险投资、募集基金，法律规定相当不完备。 3．在这一领域的法律操作也不完备。 ? 一、私募股权（风险投资）基金投资概述 （一）投资基金 投资基金：从多个投资者手中募集资金进行营利性投资活动的集合投资工具的总称。 投资基金分类： （1）按基金发行的方式分类：公募（PublicOffering）、私募（PrivatePlacement） （2）按基金法律形式分类：公司，信托，合伙，（松散，不规范，2000亿） （3）按基金投资对象分类：（上市）证券投资基金，非上市股权投资基金（PE）、房地产投资基金、商品投资基金、货币投资基金。 （二）私募股权基金 私募股权基金（PrivateEquityFund）即为主要投资未上市企业股权的投资基金。 仅仅是约定俗成的称呼，不是学术上的清晰界定。从投资于未上市企业股权这一点而言，创业投资基金（VC）亦属于私募股权基金（PE），但业界将VC单独命名，专指投资于初创企业的PE。 私募股权基金在通过参与上市公司的管理层收购、杠杆收购等上市公司收购重组中已实际上深入涉足上市证券投资，这一类PE又被专门命名为Buyout/in。 （三）私募股权基金与私募基金 私募股权基金通常都是私募基金：投资对象缺乏流动性；基金即时市价的不可得；私募的监管豁免优势。 私募基金并不仅仅是私人股权基金。 私募基金可能投资于任何对象，包括初创公司（VC），未上市企业股权（PE），商品、期货、外汇、上市证券（稳健的比如上市前的巴菲特基金，激进的如索罗斯的量子基金[被归类为对冲基金]）…… （四）私募股权基金投资 1.私募股权投资是一种新型投资理念 财务投资与产业投资的基本分野。 2.私募股权投资是一种新型投资方式 特殊条款安排：反稀释、优先权等。 3.达能的启示：中国已经不缺资本，缺的是能够养育企业长大的投资制度。 ? 二、并购新规前后的私募股权基金投资法律结构 （一）私募股权基金投资法律结构 普通红筹结构：（见图） 蒙牛图示： 中中外模式： 盛大招股说明书： 百度： （二）并购新规后的私募股权基金投资变通法律结构 《并购规定》第十一条：“境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。 当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。” 中中外模式： （1）中中外模式可行性 （2）是否构成《并购规定》第11条第2款所说的规避 （3）信息产业部（MII）《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》 （4）固有的难题：结汇、税负成本等 先卖后期权： 其他：境内人民币基金；外籍人士直接持有股权；新设而非投资方式进入。 ? 三、私募股权基金投资的法律操作 1．条款清单 签定合同 投资生效后的监管 投资退出 2.代表被投资人需要做的工作 （1）议定 （2）协商交易结构 （3）境内公司重组 （4）审查、修改、解释交易文件 （5）起草披露函等 （6）起草控制文件（如采取中中外结构） （7）出具法律意见书 （8）协助审批登记等 3.交易条件 （1）投资金额 （2）企业估值 （3）股份数额 （4）购股权 （5）股权激励计划 4.优先权 5.股东协议事项 第二步：设立特殊目的公司之前的审批与登记 自然人：办理外汇登记 法人：境外投资审批 第三步：设立特殊目的的公司 委托注册代理机构设立离岸公司 第四步：返程投资 与一个外资并购项目的操作基本相同。《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号文）。《优先股A股认购协议》，《换股协议》等。 境外融资： （1）借助特殊目的公司在境外进行； （2）一般通过优先股或可转换债券方式； （3）适用境外法律，当地律师出具法律意见书； （4）文件：优先股认购协议或可转换债券认购协议；公司章程；股东协议。 ? 四、离岸公司与海外间接上市 何谓离岸公司？ 1.概念 非当地投资者在离岸法域依当地离岸公司法成立并仅能在离岸法域以外区域进行营业活动的公司。 典型的如BVI公司、开曼公司。 私募股权基金投资一般都是通过离岸公司在